Что делать, если организация неправомерно применяла ЕНВД?

Неправомерно применяли ЕНВД. Пересчитать налоги по общей или по упрощенке

Что делать, если организация неправомерно применяла ЕНВД?

Ваша организация совмещает упрощенку с ЕНВД, так как оба режима освобождены от налогов, уплачиваемых при общей системе, пересчитать налоги необходимо будет по упрощенке.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах рекомендации «Системы Главбух» и в статье журнала «Вмененка».

1.Рекомендация: Как платить налоги при совмещении упрощенки с ЕНВД

Организации, применяющие упрощенку, вправе совмещать этот налоговый режим с ЕНВД (п. 4 ст. 346.12 НК РФ).

Оба этих режима подразумевают уплату единого налога и освобождение организаций от налога на прибыль (за исключением налога на прибыль, уплачиваемого с доходов в виде дивидендов и процентов по государственным (муниципальным) ценным бумагам по ставкам 0, 9 или 15%), налога на имущество и НДС (за исключением НДС, уплачиваемого при импорте и по операциям в рамках договоров совместной деятельности, доверительного управления имуществом или концессионных соглашений) (п. 2 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26 НК РФ).*

Елена Попова, государственный советник налоговой службы РФ I ранга

2.Статья: Поставка учебной литературы образовательным учреждениям и уплата ЕНВД

Постановление ФАС Поволжского округа от 09.08.2011 № А65-24455/2010

По результатам камеральной проверки налоговая инспекция доначислила индивидуальному предпринимателю единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, а также штраф постатье 122 НК РФ. Коммерсант с таким решением не согласился и обратился в суд. По его мнению, налог по УСН ему начислен неправомерно, поскольку он уплачивал ЕНВД.*

В свою очередь судьи, рассмотрев материалы дела, установили следующее.

В проверяемый период индивидуальный предприниматель осуществлял розничную торговлю товарами из магазина, облагаемую в рамках системы налогообложения в виде ЕНВД.

Одновременно предприниматель заключал муниципальные контракты с муниципальным общеобразовательным учреждением на поставку учебной литературы для обеспечения целей, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Согласно пункту 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ розничная торговля подпадает под действие системы налогообложения в виде ЕНВД.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Статьей 492 ГК РФ установлено, что под розничной куплей-продажей понимается отчуждение покупателям товаров для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Понятие оптовой торговли в законодательстве не содержится, но из изложенного выше следует, что конечной целью приобретения товаров при оптовой торговле является их дальнейшее использование покупателем для получения прибыли.

На основании пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками: самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, осуществляемая юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями.

Согласно пункту 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.

97 № 18 под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ). Однако в случае, если данные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 94-ФЗ под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов РФ и внебюджетных источников финансирования потребности РФ, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий РФ, государственных заказчиков, для исполнения международных обязательств РФ, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует РФ.

Также под государственными нуждами понимаются потребности субъектов РФ, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов РФ, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ.

Таким образом, арбитры пришли к выводу, что реализация индивидуальным предпринимателем учебной литературы образовательным учреждениям по государственному контракту для обеспечения деятельности учреждений относится к розничной торговле и подлежит обложению в рамках «вмененки».

Журнал «Вмененка», №11, ноябрь 2011

3.Рекомендация: Какие торговые сделки подпадают под ЕНВД

Внимание: если при проверке будет установлено, что организация неправомерно применяла ЕНВД, налоговая инспекция пересчитает ее налоговые обязательства и предъявит штрафные санкции за неуплату других налогов и за непредставление деклараций по ним (ст. 119, 122 НК РФ).*

Елена Попова, государственный советник налоговой службы РФ I ранга

Источник: //www.glavbukh.ru/hl/54513-nepravomerno-primenyali-envd-pereschitat-nalogi-po-obshchey-ili-po-uproshchenke

Вопрос: Организация оказывает транспортные услуги, имеет 3 самосвала; кран автомобильный; погрузчик на пневмоколесном ходу; экскаватор на пневмоколесном ходу; легковой автомобиль. Из Методических рекомендаций по применению гл. 26.3: ЕНВД применяется в отношении автотранспортных услуг населению. Мы услуги населению не оказываем. Проработав по УСН 2003 г. и 9 мес. 2004 г., узнали: Методические рекомендации утратили силу от 1.03.04 г., ЕНВД применяется по автотранспортным услугам по перевозке в независимости кому оказываются, т.е. УСН мы применяли неправомерно. Нужно ли делать перерасчет? Какие транспортные средства нужно учитывать? (

Что делать, если организация неправомерно применяла ЕНВД?

Наша организация оказывает транспортные услуги.

На балансе организации имеются и эксплуатируются следующие транспортные средства:

три самосвала (услуги по перевозке грузов);

кран автомобильный (погрузочно-разгрузочные услуги);

погрузчик на пневмоколесном ходу (погрузочные услуги);

экскаватор на пневмоколесном ходу (погрузочные, земляные работы и т.п.);

легковой автомобиль (используется только в служебных целях).

В 2002 г. нами было подано в налоговую инспекцию заявление о переходе на УСН с 1 января 2003 г.

От ИМНС было получено уведомление о невозможности применения УСН в связи с тем, что организация должна перейти на систему налогообложения в виде ЕНВД как организация, оказывающая автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов с использованием не более 20 автомобилей.

В ответ мы написали в ИМНС письмо, в котором изложили следующие доводы о возможности применения нашей организацией УСН. Вид деятельности на 1 января 2003 г.

по ОКОНХ 51510 – погрузо-разгрузочные и транспортно-экспедиционные услуги без работ и услуг, выполняемых по заказам населения (1 мая 2003 г.: ОКВЭД 60.

24 – деятельность автомобильного грузового транспорта; ОКВЭД 63.11 – транспортная обработка грузов).

Из Методических рекомендаций по применению главы 26.3 “Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности” Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных приказом МНС России от 10 декабря 2002 г. N БГ-3-22/707, следует, что система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении автотранспортных услуг населению ОК 002-93.

Поскольку организация оказывает не автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов населению, а погрузочно-разгрузочные и транспортные услуги только организациям (юридическим лицам) и ПБОЮЛ (причем по безналичному расчету), переходить на систему налогообложения в виде ЕНВД она не должна.

ИМНС с нашим доводом согласилась и выдала нам уведомление о возможности применять УСН с 1 января 2003 г.

Мы проработали по УСН весь 2003 г. и 9 мес. 2004 г. Но позднее узнали, что Методические рекомендации по применению 26.3 НК РФ признаны утратившим силу приказом МНС России от 1 марта 2004 г.

N БГ-3-22/165@, а в печати появились разъяснения о том, что система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов независимо от того, кому оказываются услуги (организациям или гражданам).

Получается, что упрощенную систему налогообложения мы применяли неправомерно, следовало переходить на уплату ЕНВД.

1. Нужно ли делать перерасчет по налогам (ЕНВД и единый налог по УСН) за 2003 и 2004 гг. (за 2004 г. мы готовы сделать перерасчет, а за 2003 г. не хотим)?

2. Какие из имеющихся в организации транспортных средств (перечисленных выше) нужно учитывать в качестве физического показателя при системе налогообложения в виде ЕНВД?

1. Система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности. К ним относится и деятельность, связанная с оказанием автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, которые оказывают организации и индивидуальные предприниматели, эксплуатирующие не более 20 транспортных средств (подп. 6 п. 1 ст. 346.26 НК РФ).

В статье 346.27 НК РФ даны определения понятиям, используемым в главе 26.3 НК РФ. Под бытовыми услугами понимаются платные услуги, оказываемые физическим лицам и классифицируемые в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению. В отношении автотранспортных услуг такие определения в главе 26.3 НК РФ не приводятся.

По нашему мнению, коды ОКУН, указанные в Методических рекомендациях по применению главы 26.3 НК РФ, не соответствуют требованиям подп. 6 п. 1 ст. 346.26 НК РФ. Поэтому они не могут служить основанием для неприменения системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении оказания автотранспортных услуг юридическим лицам. Это во-первых.

Во-вторых, п. 2 ст. 4 НК РФ установлено, что издаваемые МНС России и Минфином России обязательные для своих подразделений приказы, инструкции и методические указания по вопросам, связанным с налогообложением и сборами, не относятся к актам законодательства о налогах и сборах.

В-третьих, налоговое ведомство больше не разрабатывает методические рекомендации по применению тех или иных глав Налогового кодекса Российской Федерации.

По нашему мнению, деятельность по оказанию автотранспортных услуг необходимо было перевести на уплату ЕНВД независимо от того, кому данные услуги оказываются – физическим или юридическим лицам. Значит, вашей организации следует уплатить ЕНВД за 2003 и 2004 гг.

Однако есть и другое мнение по данному вопросу.

Как показывает практика, несмотря на отмену методических рекомендаций, налоговые органы обычно не склонны менять свою уже высказанную ранее позицию (во всяком случае по принципиальным вопросам). Каково мнение в настоящее время налоговых органов по рассматриваемому вопросу, трудно сказать, поскольку никаких писем на эту тему нет.

Поэтому рекомендуем вашей организации обратиться за соответствующими разъяснениями в налоговый орган по месту постановки организации на налоговый учет.

Кроме того, ст. 111 НК РФ определены обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения. Согласно подп. 3 п. 1 ст.

111 НК РФ обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признаются, в частности, выполнение налогоплательщиком или налоговым агентом письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции. Указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующих документов этих органов. Причем такие документы по смыслу и содержанию должны относиться к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания этих документов. Следовательно, при наличии данных обстоятельств налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения, т.е. не должен платить штраф.

Таким образом, если вы не сделаете перерасчет налогов, в частности не уплатите ЕНВД за 2003 и 2004 гг., и налоговая служба при проверке признает по данному факту налоговое правонарушение, штрафные санкции к вам не должны применяться.

Поэтому решение по данному вопросу вы должны принять самостоятельно, взвесив все “за” и “против”.

2. Пунктом 3 ст. 346.29 НК РФ установлено, что для исчисления суммы ЕНВД в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели. В частности, при оказании автотранспортных услуг физическим показателем является количество транспортных средств, используемых для перевозки пассажиров и грузов.

Данная норма не связывает исчисление ЕНВД с количеством транспортных средств, находящихся на балансе налогоплательщика.

Напомним, что с 1 января 2005 г. законодатель ввел в ст. 346.27 НК РФ понятие “транспортные средства”, под которыми следует понимать транспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили).

В рассматриваемом случае к транспортным средствам, предназначенным для перевозки грузов, можно отнести только три самосвала.

Следовательно, для исчисления суммы ЕНВД вами должны использоваться в качестве физических показателей три транспортных средства.

При этом следует отметить, что если ваша организация оказывает погрузочно-разгрузочные работы по отдельным договорам, то данный вид предпринимательской деятельности будет рассматриваться как иной вид деятельности, который не подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД.

М.И. Филипенко,

эксперт

1 мая 2005 г.

“Новое в бухгалтерском учете и отчетности”, N 9, май 2005 г.

Источник: //base.garant.ru/5276000/

Ветка права
Добавить комментарий