Как просчитать упущенную выгоду из за задержки поставки продукции?

Оценка убытков правообладателей товарных знаков от контрафакции

Как просчитать упущенную выгоду из за задержки поставки продукции?

  • увеличение доли условно постоянных затрат на рекламу легальной продукции

    Известность товарного знака достигается в том числе и за счет постоянного (порой очень существенного в денежном выражении) рекламно-информационного давления на участников рынка (потребителей).

    Так как расходы по рекламе и продвижению товарного знака несет правообладатель, то при нарушении прав на ТЗ снижается эффективность рекламы и увеличиваются его расходы на дополнительную рекламно-информационную поддержку продукции и/или услуг, направленную на устранение негативных последствий от контрафакта.

    По мнению автора диссертационного исследования, для выработки комплексного подхода по пресечению правонарушений в сфере ИС, борьбе с производством и сбытом контрафактной продукции целесообразно провести специальные исследования и анализ транзакционных издержек всех участников рыночных отношений (и правообладателей, и нарушителей, и государства, и потребителей продукции), в том числе по категориям товаров и продуктов (отраслям, классам МКТУ), по которым доля контрафактной продукции на рынке РФ в относительном выражении максимальна и значимость выявления объема правонарушений от контрафакции наиболее важна (например, по продуктам питания и лекарственным препаратам).

    По данным МВД России [170, стр.80], к рисковым категориям товаров, среди которых наиболее часто встречается контрафактная продукция, относятся:

    • одежда и обувь;
    • парфюмерия и косметика;
    • алкогольная и табачная продукция;
    • CD- и DVD-диски;
    • кожгалантерея, часы, аксессуары, бытовая техника;
    • фармацевтическая продукция.

    По данным Роспатента [170, стр.

    80] к таким рисковым категориям товаров относятся:

    • продукты питания: консервы, колбасные изделия, кофе, чай, растительное и сливочное масло;
    • алкогольная продукция и минеральные воды;
    • промышленные товары: трикотажные, швейные и чулочно-носочные изделия;
    • товары бытовой химии, игрушки, парфюмерия и косметика;
    • интеллектуальная собственность (CD и DVD-музыка, фильмы, компьютерные игры и программное обеспечение);
    • лекарственные препараты.

    По данным таможенных органов [170, стр.81] основными товарами, задержанными в 2007 году по делам о незаконном использовании товарных знаков, явились:

    • продукты питания,
    • кондитерские изделия (в том числе конфеты),
    • спортивная одежда и обувь,
    • парфюмерия.

    Рональд Коуз в своей монографии [77] отмечал: «Транзакционные издержки … играют ключевую роль в определении того, как именно будут использоваться права».

    Если издержки нарушителей будут небольшими (по сравнению с получаемыми выгодами), а издержки государства по раскрытию преступлений будут огромны, то вряд ли можно рассчитывать на создание эффективных схем и процедур по борьбе с контрафакцией, по эффективной защите прав на товарные знаки в России.

    Поскольку исследование транзакционных издержек участников рыночных отношений далеко выходит за рамки диссертационного исследования, автор ограничился предпринятой попыткой классифицировать такие издержки по видам правомочий ТЗ (владение и использование).

    По мнению автора, дальнейший сравнительный анализ этих издержек (а также их классификация по сегментам, субъектам, группам продукции и услуг) позволит разработать эффективный механизм возмещения убытков правообладателей в виде нормативно-правовых актов, общепризнанных стандартов и правил в сфере стоимостной оценки и идентификации ущерба. Профессор Козырев А.Н.

    отмечает в [69]: «Чтобы противодействие пиратству было эффективным, надо сегментировать проблему. А еще надо рассматривать не только ущерб, причиняемый правообладателю, а весь комплекс возникающих здесь потерь и выгод, причем в терминах создания и уничтожения стоимости.

    Даже приблизительное знание масштабов этих потерь и выгод позволит поднять политику противодействия пиратству на качественно более высокий уровень».

    Издержки правообладателей товарных знаков (лицензиаров) представлены в таблице 6 по видам правомочий (владение и использование).

    Таблица 6. Издержки лицензиара товарного знака

    Издержки владения
    • издержки по созданию словесного, графического или комбинированного товарного знака (дизайн, копирайтер, маркетинговые исследования, тестирование аудитории и пр.);
    • издержки создания системы качества товаров и услуг (т/у), обозначаемых исследуемым товарным знаком (ТЗ);
    • издержки по информированию потребителей о цене и качестве т/у, обозначаемых исследуемым ТЗ;
    • издержки по защите и охране ТЗ (в т.ч. от недобросовестной конкуренции);
    • издержки по судебному преследованию нарушителей (по административному, гражданскому и уголовному законодательству), в том числе издержки по сбору доказательств о фактах нарушений, времени нарушения и обоснованию размера убытков (ущерба и упущенной выгоды);
    • издержки правообладателя по восстановлению репутации и доверия потребителей в связи с нарушением прав на ТЗ (дополнительная реклама)
    • издержки правообладателя по восстановлению доли рынка (скидки, реклама, PR-акции, событийный маркетинг);
    • издержки правообладателя ТЗ по заключению лицензионных соглашений, договоров коммерческой концессии, договоров уступки (в т.ч. пошлины Роспатента, расходы по оплате услуг патентно-правовых специалистов).
    Издержки использования
    • издержки по поддержанию стандартов качества т/у;
    • издержки по продвижению ТЗ (реклама, маркетинг);
    • издержки по обучению сотрудников, связанных с управлением и продажей т/у, маркируемых товарным знаком;
    • издержки лицензиара, связанные с налогообложением продуцирования продукции (товаров и/или услуг), маркированной ТЗ;
    • издержки по защите ТЗ и судебному преследованию нарушителей (по административному, гражданскому и уголовному законодательству), в том числе издержки по сбору доказательств о фактах нарушений и обоснованию размера ущерба.

    К издержкам Лицензиатов товарных знаков можно отнести :

    • издержки по поддержанию стандартов качества товаров и услуг (не хуже чем у Лицензиара);
    • издержки по региональному продвижению товарного знака (реклама, маркетинг, PR);
    • издержки по обучению сотрудников Лицензиата, связанные с управлением ТЗ и продажей товаров и услуг, маркируемых товарным знаком;
    • издержки по защите ТЗ и судебному преследованию нарушителей, в том числе издержки по сбору доказательств о фактах нарушений и обоснованию размера убытков (реального ущерба и упущенной выгоды) или размера компенсации.

    У потребителей продукции, маркированной товарными знаками, так же как и у нарушителей прав на ТЗ имеются только «издержки использования», основные из которых представлены в таблице 7.

    Таблица 7. Издержки потребителей и нарушителей

    Издержки использования потребителями т/у
    • издержки поиска информации о ценах, спросе и предложении, поставщиках, рыночной доле, известности среди потребителей т/у, маркированными оригинальными товарными знаками;
    • издержки потребителя по переключению на другие т/у, маркируемые другими товарными знаками;
    • издержки по защите прав потребителя контрафактных т/у (в т.ч. расходы на юридическое обслуживание);
    • издержки по информированию правоохранительных органов о фактах нарушений прав на товарные знаки.
    Издержки использования нарушителями прав на ТЗ
    • издержки поиска информации о ценах, спросе и предложении, поставщиках, рыночной доле, известности среди потребителей;
    • издержки по изготовлению и сбыту контрафактной продукции;
    • издержки нарушителя по защите своего нелегального бизнеса, в т.ч.:
      • издержки, связанные с подкупом лиц в государственных органах и органах местного самоуправления, которые покровительствуют нарушителям во введении в гражданский оборот контрафактных т/у;
      • издержки на привлечение адвокатов и других экспертов.
    • издержки нарушителя по компенсации убытков правообладателям и потребителям.

    Источник: //www.cfin.ru/appraisal/intel/counterfeit.shtml

    Расчет упущеной выгоды

    Как просчитать упущенную выгоду из за задержки поставки продукции?

    Юридические услуги при сделках с недвижимостью

    РАЗДЕЛ 1

    ЧАСТЬ Б

    ПОРЯДОК РАСЧЕТА  И УСЛОВИЯ ВЗЫСКАНИЯ

    УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ

    Понятие упущенной выгоды и методика ее расчета

    Под упущенной выгодой действующее гражданское законодательство России понимает  неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (п.

    2 ст.15 ГК РФ). Например, к ней относится прибыль, не полученная в результате уменьшения объема производства или реализации продукции, изменения ассортимента изготовленной продукции, снижения ее качества и т.п.

       

    Взыскание наряду с реальным ущербом упущенной выгоды есть реализация базового принципа гражданского права – полного возмещения убытков (п.1 ст.15 ГК РФ), что является важным условием функционирования любой экономической системы.

    По общему правилу размер упущенной выгоды равен величине, на которую могло бы увеличиться, но не увеличилось имущество потерпевшего. Размер упущенной выгоды определяется исходя из характера нарушения договорных обязательств, а не содержания самого обязательства.

    Иными словами, необходимо выяснить, какое было бы положение  потерпевшей стороны, если бы она и ее контрагент надлежащим образом исполнили договор.

    Требуется также определить ту денежную сумму, получение которой поставило бы потерпевшую сторону  в такую же финансовую ситуацию, как если бы договор был исполнен.

              При этом особое внимание необходимо уделить объективным факторам, влияющим на размер прибыли.

    Например, нельзя не  учитывать сезонные колебания цен и объемов выпуска продукции, чрезвычайные обстоятельства (в том числе и в случае, когда они не могли повлиять на исполнение обязательств должником, но явились причиной снижения прибыли кредитора) и т.п.

    , то есть все то, что влияет на наличие причиной связи между нарушением обязательств и возникшими убытками в виде упущенной выгоды (см. постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 ноября 1997 года №3924/97 и от 15 мая 2000 года № 4163/99). 

    Согласно п.

    11 совместного постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года №6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского Кодекса РФ”, размер  упущенной  выгоды  должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был   понести,  если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за   вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих  изделий, транспортно – заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.

    Несколько иную, но аналогичную по смыслу,  позицию можно найти в более ранней Временной методике определения размера убытков  (реквизиты данного документа см. в параграфе 1 части А настоящего раздела книги), согласно п.

    10 которой при уменьшении объема  производства или реализации продукции неполученная прибыль определяется как разница между ценой и полной планируемой себестоимостью единицы продукции (работ, услуг), умноженная на количество не произведенной или не реализованной в результате ненадлежащих действий контрагента продукции (работ, услуг).

    Количество не произведенной продукции рассчитывается в  зависимости от конкретной ситуации, в частности, путем:

    а) деления   объема   недопоставленной    (ненадлежащего    качества     или

    некомплектной) продукции на норму ее расхода  на одно изделие (работу, услугу), если имела место недопоставка (поставка продукции ненадлежащего качества или некомплектной);

    б) умножения    часовой   (дневной) производительности простоявшего цеха

    (участка,  агрегата, станка) на длительность простоя в часах (днях), если имел место простой.

    В случае, если ненадлежащее исполнение контрагентом договорных положений повлекло изменение ассортимента изготовленной продукции (работ, услуг), то упущенная выгода определяется как разница между величиной предполагаемой прибыли от реализации запланированной, но не произведенной продукции (работ, услуг) и величиной прибыли, полученной от реализации  продукции (работ, услуг), произведенной взамен запланированной (п.19 Временной методики).

    Если же в результате нарушения условий сделки  произошло снижение качества  произведенной продукции (работ, услуг), то упущенная выгода определяется исходя из суммы снижения стоимости продукции в результате снижения цены, прекращения выплаты надбавки к цене или применения скидок за ненадлежащее качество продукции (п.20 Временной методики).

    При одновременном нарушений договорных условий  несколькими контрагентами каждый из них несет ответственность в размере причиненных  им убытков. Если этот размер для каждого нарушителя определить невозможно, то общая  сума убытков должна распределяться между ними в равных долях (п.5 Временной методики).

    Необходимые доказательства упущенной выгоды

    Как и в случае с реальным ущербом, для истребования упущенной выгоды кредитору необходимо  доказать каждый элемент убытков (см. параграф 3 части А настоящего раздела книги), в том числе   причинную (причинно-следственную) связь между нарушением обязательств и возникшими убытками в виде упущенной выгоды.

    Кроме того, при расчете данного вида убытков необходимо помнить о содержании п.4 ст.393 ГК РФ, согласно которому при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Игнорирование этой правовой нормы может привести на практике к отказу судов удовлетворить исковые требования о взыскании упущенной выгоды. 

    В качестве примера можно привести дело, указанное в постановлении Президиума ВАС РФ от 21.11.

    1995 №5235/95, при рассмотрении которого истцу было отказано в удовлетворении требований о компенсации упущенной выгоды, содержащихся в исковом заявлении, так он не предоставил документы,  свидетельствующие о принятии необходимых мер и сделанных соответствующих приготовлениях для извлечения доходов, не доказал отсутствие задолженности по  расчетам  с кредиторами и возможность реального  получения доходов.

    Таким образом, бремя доказывания  наличия  и размера упущенной выгоды лежит на пострадавшей стороне (истце), которая должна доказать, что она  могла и должна была получить определенные доходы и только нарушение обязательств ответчиком стало причиной, лишившей ее возможности получить прибыль от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг).

    Доказать факт наличия реальных возможностей произвести  и реализовать товары (услуги), то есть получить прибыль, можно, например, через подтверждение наличия у кредитора мощностей, обеспечивающих соответствующую производственную и коммерческую деятельность, а также всех необходимых предпосылок для производства продукции (выполнения работ, оказания услуг), то есть возможности получения сырья, обладание трудовыми ресурсами, ибо при отсутствии хотя бы одного из перечисленных условий нарушение обязательств должником будет лишь совпадать по времени с уменьшением у кредитора объемов реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), но не является действительной причиной неполучения прибыли.

    Арбитражная практика пошла по иному пути, более простому. Обычно в ходе судебного разбирательства для определения возможности действительной реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) проверяется только  наличие или отсутствие:

    – соответствующих договорных отношений истца с заказчиками (потребите-лями)  или реальной возможности их установления;

    – гарантийных    писем   от    контрагентов   истца с предложением заключить

    соответствующий договор или положительных их ответов на предложение заключить договор;

    – предварительных договоров;

    – протоколов о намерениях.

    Как правомерно отмечается в работах ряда российских юристов, данная позиция суда не всегда обоснована, так как  во многом противоречит логике коммерческого оборота. С экономической точки зрения более предпочтительным был бы вариант расчета размера упущенной выгоды через норму прибыли на вложенный капитал.

    Данная методика основана на том, что для своей производственно-коммерческой деятельности предприятие использует основные и оборотные средства. Деление размера прибыли на сумму оборотных средств дает необходимый стоимостной показатель.

    Сравнение нормы прибыли на вложенный капитал до правонарушения с нормой прибыли  после правонарушения, а также расчет соответствующих стоимостных показателей могут дать примерную цифру размера упущенной выгоды.

    Источник: //www.riskam.net/part/raschet/rasch_ub_r1chB/

    Упущенная выгода: стало проще считать, но сложнее доказывать

    Как просчитать упущенную выгоду из за задержки поставки продукции?

    Дмитрий Жарский

    Директор Экспертной группы VETA

    специально для ГАРАНТ.РУ

    Вопрос об упущенной выгоде (неполученных доходов) возникает при нарушении прав, и, как правило, это конфликтная ситуация.

    Поэтому в подавляющем большинстве случаев она переносится в суд, где стороны спорят не только о самом факте неполученных доходов, но и об установлении их размера.

    И от того, кто и как именно будет их рассчитывать, напрямую зависит финансовый итог спора, который в ходе процесса может увеличиться или уменьшиться в разы.

    Корректировка, оспаривание и просто уточнение в сторону уменьшения суммы заявленной упущенной выгоды – это частые явления при рассмотрении подобных споров в российских судах. Причиной тому некоторая неопределенность самого принципа расчета данного убытка: при его выполнении необходимо учесть ряд и юридических, и экономических, и технологических моментов.

    Прежде всего, стоит отметить, что до вопроса о сумме неполученных доходов дело может и не дойти. Сначала истцу необходимо будет доказать сам факт нарушения прав и наличия убытка, вину ответчика (противоправное поведение) и причинно-следственную связь между ними.

    Сложность обоснования каждого из этих пунктов разная, и с последним до недавнего времени было труднее всего. Но Постановление Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 “О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств” несколько упростило задачу.

    Оно закрепило более либеральный подход к вопросу доказывания упущенной выгоды и убытков.

    В том числе, согласно Постановлению, ситуация должна анализироваться с учетом обычных условий гражданского оборота, и если возникновение убытков является обычным последствием нарушения обязательства, то наличие причинной связи между ними предполагается (абз. 2 п. 5 Постановления).

    На сегодняшний день истцам (точнее – их юристам) вполне по силам доказать вышеперечисленные моменты. Это является делом непростым, но вполне понятным. А вот насчет размера упущенной выгоды, которую реально обосновать в суде, ситуация не столь однозначна. Но, стоит признать, гораздо лучше, чем была пару лет назад.

    Нововведения в ГК РФ, вступившие в силу 1 июня 2015 года, и Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” (далее – Постановление № 25) скорректировали подходы к установлению объема неполученных доходов.

    Стало больше оценочных категорий, отданных на усмотрение суда, и, соответственно, возросла роль экспертного заключения.

    Так, данное постановление прямо указывает, что при разрешении споров о возмещении упущенной выгоды следует принимать во внимание, что ее расчет, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер. И это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске (п.

    14 Постановления № 25). До этого от истца требовалось просчитать и обосновать заявленный объем возмещения с математической точностью, которую, к тому же, невозможно доказать для несостоявшегося события.

    В итоге суды часто отказывали в удовлетворении иска об убытках при наличии малейших сомнений в расчетах.

    Теперь же размер упущенной выгоды должен быть установлен с разумной степенью достоверности.

    И, кстати, если истец не представит подобный расчет, суд, как уже отмечено, не имеет права отказать в иске, а должен сам определить сумму надлежащих к возмещению упущенных доходов – с учетом всех обстоятельств, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п.

    12 Постановления № 25). Обычно для этого судьи привлекают экспертов-оценщиков. К ним же обращаются и для проверки расчетов истца и/или ответчика, если у суда есть вопросы или сомнения насчет их выводов о размерах убытков.

    Нововведения даже добавили норму о той степени достоверности, с которой должен быть определен размер упущенной выгоды. Ее теперь можно обосновывать лишь возможностью получения.

    Ранее необходимо было доказать совершение конкретных действий и приготовлений, направленных на извлечение дохода, которые не были получены только в связи с допущенным ответчиком нарушением.

    Теперь можно и нужно предоставлять не только их, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения, которых уже может быть достаточно для положительного решения (п. 14 Постановления № 25). Однако и ответчик может представить любые доказательства того, что упущенная выгода в данном конкретном случае не была бы получена истцом.

    Принцип самого расчета вытекает непосредственно из определения упущенной выгоды.

    А это, согласно ГК РФ, вид убытка, неполученные доходы, которые пополнили бы имущественную сферу потерпевшего при обычных условиях гражданского оборота (если бы его право не было бы нарушено) (п. 2 ст.

    15 ГК РФ). Ее размер определяется с учетом затрат (в разумных пределах) сопутствующих ее получению при нормальном развитии событий.

    То есть, формула расчета будет выглядеть следующим образом:

    УВ = Д – Р,

    где УВ – упущенная выгода, Д – потенциальный доход, Р – сопутствующие расходы (потенциальные).

    С одной стороны, все достаточно просто и очевидно. С другой, – формула слишком общая, ее составляющие сами по себе требуют отдельных расчетов. Например, потенциальный доход. Что можно сюда включить и почему – это тема специального исследования.

    Он сугубо индивидуален, зависит от причин возникновения убытков и характера отношений между сторонами в каждом конкретном случае.

    В общем и целом, все, что смог доказать истец – ему и присудят, что не смог (или насчет чего был более убедителен оппонент) – будет не учтено в расчете упущенной прибыли.

    В этом и кроется секрет того, почему порой так сильно различаются присужденный объем упущенной выгоды и предположительно “реальный” объем данных убытков компании.

    Например, организации, специализирующейся на розничной торговле, будет непросто доказать, что все, что она заказала у оптовика, она продала бы в конкретный период времени, если бы поставка состоялась.

    А вот премия от поставщика по договору – это гарантированный доход, и его потерю, если виноват контрагент, обосновать в качестве упущенной выгоды вполне реально.

    Так в достаточно известном деле поступила корпорация “Б.” (Определение Судебной Коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 7 декабря 2015 г. № 305-ЭС15-4533).

    К своему партнеру – израильской компании “T” – она предъявила за срыв поставок возмещение упущенной выгоды в размере ретро-бонуса, который и в договоре был прописан, и по заявке причитался за большой объем поставки.

    И выиграла это дело, хотя, возможно, ее прибыль была бы и больше, в случае, если бы поставка не была сорвана. Но тогда можно было точно доказать лишь “утраченный” бонус, на нем и остановились.

    Сейчас возможности у истцов несколько шире. Во-первых, благодаря вышеупомянутым изменениям, доказать можно существенно больше прописанных на бумаге бонусов.

    Например, что в прошлом и позапрошлом году от продажи поставленного товара была зафиксирована прибыль, ее получили бы и в этом году, не будь нарушены договорные обязательства.

    И с учетом бонусов, налогов и прочих выплат она составила бы определенную сумму (гораздо большую, чем премия от поставщика).

    В основном это работает именно при такой оценке упущенной выгоды, когда доход предшествующих месяцев или лет позволяет сделать выводы о возможности его получения примерно в том же объеме в рассматриваемом – последующем периоде.

    Если данные по “предшествующим” финансам закреплены документально, то суду и эксперт-оценщик не всегда нужен (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16 августа 2016 г. по делу № А51-11145/2015). Но это, правда, ситуация, близкая к идеальной.

    Как правило, неполученные доходы придется оценивать, особенно если в предшествующие периоды их не было, лишь предполагались (постановление Одиннадцатого Арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2016 г. по делу № А55-23007/2015).

    И чаще всего, возникает комбинированная ситуация, когда часть неполученных доходов оценивается, “оглядываясь назад”, а другая их часть – с помощью объектов-аналогов (решение Арбитражного суда Чувашской Республики от 3 марта 2016 г. по делу № А79-4457/2015). Здесь большая роль отводится экспертам-оценщикам, которым придется отстаивать свою позицию. Поскольку, как уже отмечено, что не доказано – то потеряно.

    По сути, в сфере оценочных категорий каждый расчет упущенной выгоды – это построение индивидуальной финансовой модели ситуации (с обоснованием и указанием источников информации). А это требует уже профессионального подхода и специальных навыков.

    Поэтому такая работа практически сразу передается экспертам-оценщикам, и именно на их заключение опирается суд при рассмотрении соответствующих дел. И любой стороне спора – истцу и ответчику – стоит также сначала обратится к независимым оценщикам, чтобы просчитать и реальность заявленных убытков, и перспективы их отстаивания или оспаривания.

    Тем более что благодаря вышеуказанным нововведениям в ближайшем будущем возмещение упущенной выгоды станет действенной мерой защиты прав участников гражданских правоотношений.

    Источник: //www.garant.ru/ia/opinion/author/zharskij/958176/

    Как рассчитать упущенную выгоду для суда – Юридические подборки

    Как просчитать упущенную выгоду из за задержки поставки продукции?

    Упущенная выгода – форма убытка, предполагающая неполучение прибыли. Эти средства можно взыскать через суд, однако это сопряжено с рядом сложностей.

    Что собой представляет упущенная выгода

    Упущенная выгода – это средства, которые лицо должно было получить, но не получило вследствие незаконных действий третьих лиц. Упущенная выгода отличается от реального ущерба. Во втором случае лицо ожидают реальные затраты, связанные с порчей его имущества.

    Реальный ущерб предполагает ухудшение настоящего финансового положения. Упущенная выгода предполагает отсутствие улучшения положения, тогда как оно должно было улучшиться. Это недополученный доход. Определение содержится в статье 15 ГК РФ.

    Рассмотрим примеры упущенной выгоды:

    • Человек планирует сдать квартиру. Соседи затопили жилье. По этой причине арендодатель не может сдать квартиру, то есть он упускает предполагаемую прибыль. Расходы по восстановлению жилья будут считаться реальным ущербом.
    • Компания заказала партию продукции. Поставщик не смог доставить товар в установленные сроки. По этой причине организация не получила прибыль, которую могла бы получить при реализации партии продукции.
    • Таксист попал в ДТП не по своей вине. ТС испорчено. Следовательно, таксист не получил средства, которые мог бы получить от своей работы. Эти средства – это и есть упущенная выгода. Траты по восстановлению авто будут считаться реальным ущербом.

    Дела со взысканием упущенной выгоды считаются наиболее сложными, потому что доказать размер дохода, который мог бы быть получен, крайне сложно. Кроме того, трудно доказать, что лицо вообще должно было получить какие-либо средства.

    Нормативная база

    Возможность взыскания упущенной выгоды оговорена такими нормативными актами, как:

    • ГК РФ.
    • Приказ МЧС №482.
    • Приказ Госгортехнадзора №175а.
    • Постановление правительства №262 от 7 мая 2003 года.
    • ФЗ №35 от 26 марта 2003 года.
    • ФЗ №7 от 10 января 2002 года.
    • Приказ Госкомэкологии №81 от 11 февраля 1998 года.
    • Письмо Госналогслужбы от 22 февраля 1996 года.
    • Письмо Госналогслужбы от 25 июня 1997 года.
    • ФЗ №108 от 18 июля 1995 года.

    Каждый из нормативных актов регулирует отдельное направление, к примеру, возмещение упущенной выгоды при операциях с земельными участниками. Определение упущенной прибыли содержится в статье 15 ГК РФ.

    Это, на основании пункта 2, неполученный доход, который был бы получен истцом при рядовых условиях оборота. Под обычными условиями подразумевается положение, при котором противоправных действий не произошло.

    Как доказать наличие упущенной выгоды

    Обращение в суд с целью взыскания средств предполагает сбор доказательств в пользу своих требований. Доказать необходимо эти факты:

    1. Неполучение дохода.
    2. Наличие нарушения прав.
    3. Наличие связи между противоправным действием и упущенной выгоды.

    В качестве доказательства можно предъявлять документы, свидетельские показания.

    Наличие нарушения права

    Упущенная выгода появляется вследствие следующих случаев нарушения прав:

    • Неисполнение обязательств, оговоренных письменным соглашением.
    • Причинение вреда собственности истца.
    • Причинение вреда здоровью.

    Само по себе нарушение прав ни о чем не свидетельствует. Оно должно повлечь за собой неполучение средств, которые лицо реально могло получить.

    Причинно-следственная связь

    Между нарушением права и упущенной выгодой должна присутствовать причинно-следственная связь. Определяется ее наличие по следующим критериям:

    • Право лица было нарушено до появления убытков.
    • Нарушение права стало причиной неполучения дохода.

    Более того, истцу нужно доказать в суде, что он предпринял все меры по уменьшению объема убытков. Если эти меры предпринять было невозможно, нужно доказать эту невозможность.

    К СВЕДЕНИЮ! Меры по снижению упущенной прибыли должны быть разумными. В обратном случае суд не примет их во внимание. Однако в законе перечень мер, которые должны быть проведены, не указан.

    Поэтому лицо должно самостоятельно определять порядок уменьшения размера. Рассмотрим пример действий истца. Лицо должно было выполнить ремонт авто, однако не сделало этого, что повлекло за собой возникновение упущенной прибыли.

    В этом случае истец может потребовать автослесаря оплачивать расходные материалы и соответствующие траты.

    Расчет упущенной выгоды

    Нет единой формулы для расчета упущенной прибыли. Конкретный способ расчета определяется в зависимости от причин, повлекших за собой убыток, и формы отношений между истцом и ответчиком. При расчетах во внимание принимаются разумные траты, которые понес бы истец в случае, если бы в отношении его не было бы совершено правонарушения.

    Рассмотрим пример. Ответчик не поставил расходные материалы в установленные сроки, что повлекло за собой образование упущенной выгоды. В этом случае неполученная прибыль будет рассчитываться на основании стоимости готовой продукции, для изготовления которой нужны были расходные материалы. При этом вычитаются траты на доставку этих материалов.

    Рассмотрим формулу усредненного типа:

    УВ = ДРНП – ИР – НИ

    В формуле используются эти значения:

    • УВ – упущенная выгода.
    • ДРНП – средства, полученные от продажи непроизведенного товара.
    • ИР – издержки при продаже.
    • НИ – налоговые издержки.

    При расчетах принимаются во внимание эти составляющие:

    • Неполученный вследствие противоправных действий доход.
    • Ущерб (средства, нужные для устранения ущерба).
    • Различные затраты: услуги юриста, оценочной компании.

    ВАЖНО! Самостоятельно определить размер упущенной выгоды крайне сложно. Если расчеты не будут обоснованы, суд не примет их во внимание. Рекомендуется обратиться в оценочную компанию.

    Специалист не просто определяет размер упущенной выгоды, но и расписывает все составляющие расчетов. Оценочные фирмы должны предоставить всю официальную документацию.

    Кто должен оплачивать услуги оценщиков? Если истец выиграет дело, все сопутствующие затраты (в том числе на адвокатов) возлагаются на ответчика.

    Нюансы, которые нужно учесть при расчетах

    При проведении расчетов нужно учесть следующие особенности:

    • Иногда упущенная выгода образуется вследствие виновных действий нескольких лиц. При этом нужно рассчитать объем ущерба, нанесенного каждым участником. В том случае, если расчет произвести невозможно, размер упущенной прибыли делится между всеми участниками.
    • В размер взыскиваемой компенсации входят траты, которые возникли у истца вследствие доказывания наличия упущенной выгоды. Это траты на услуги оценочной компании, юриста, расходы на отправку извещений, заказных писем.
    • Для того чтобы взыскать компенсацию за расходы, истец должен сохранять все квитанции и чеки. Это позволит доказать наличие всех трат.
    • Для оценки размера упущенной выгоды нужно изучить все нюансы работы предприятия. Оценка производится на основании документов.
    • Если из-за виновных действий ответчика не выпущена продукция в достаточном количестве, упущенная выгода включит в себя стоимость невыпущенного товара.
    • Если вследствие виновных действий ухудшилось качество товара, уменьшается стоимость продукции. В этом случае ответчик должен погасить разницу между потенциальной и реальной стоимостью.

    Единственный способ взыскать упущенную выгоду – обратиться в суд.

    Особенности взыскания упущенной выгоды

    Для взыскания средств нужно обратиться в судебный орган. Однако возможно это только при следующих условиях:

    • У истца должны быть все документы, которые доказывают наличие упущенной выгоды и ее размер.
    • Шансы в суде у истца будут только в том случае, если он докажет, что были предприняты все меры по уменьшению размера упущенной выгоды.
    • Все договоры, на основании которых образовалась упущенная выгода, должны быть составлена правильно. К примеру, поставщик сорвал сроки доставки комплектующих материалов, вследствие чего продавец не заработал те деньги, которые должен был заработать. В этом случае должен быть правильно составленный договор между поставщиком и продавцом. В нем должна быть указана стоимость комплектующих, затраты на транспортировку, сроки доставки. Продавец должен предоставить документы, по которым можно определить стоимость продажи продукции. Документально также нужно подтвердить факт срыва сроков. Также продавец может предъявить бумаги о том, что ему пришлось приобретать комплектующие у другого поставщика по более высокой стоимости.
    • Если ответчик отказался нести свои обязательства по договору, то есть незаконно разорвал соглашение в одностороннем порядке, нужно доказать и этот факт. Это подтвердит неправомерные действия лица.

    Источник: //sudinformation.com/kak-rasschitat-upuschennuyu-vygodu-dlya-suda/

    Исковое заявление о взыскании убытков, причиненных действиями ИФНС, образец, как написать +пример

    Как просчитать упущенную выгоду из за задержки поставки продукции?

    Исковое заявление является формой обращения в арбитражный суд по экономическим спорам и иным спорным делам, которые возникают из гражданских правоотношений. (ст. 4 АпК РФ). Если исковое заявление подано с соблюдением всех норм Арбитражно-процессуального Кодекса, то судья вынесет определение о возбуждении производства по делу.

    Общие требования к искам изложены в ст.ст. 125-188 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст.ст.

    131-244 Гражданского процессуального кодекса РФ, причем оба кодекса позволяют суду оставить иск без движения или вовсе отказать в производстве, основываясь лишь на том, что истец не сумел соблюсти формальности при оформлении, хотя чаще всего, такие заявления судьи попросту возвращают на доработку

    В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

    • факт нарушения ответчиком обязанностей (или совершения незаконных действий);
    • причинно-следственную связь между нарушениями и возникшими у истца убытками;
    • размер убытков;
    • факт того, что истец предпринимал действия для недопущения (уменьшения) убытков.

    Гражданским законодательством установлена презумпция вины нарушителя обязательства или причинителя вреда. Другими словами, бремя доказывания отсутствия вины возлагается на ответчика. Если последний не представит соответствующих доказательств, его вина будет считаться установленной.

    //www.youtube.com/watch?v=y7SC7amChQ8

    При составлении иска о возмещении убытков очень важно верно представить предмет иска, то есть что именно истец может взыскать с ответчика и на каком основании. Согласно п. 2 ст.

    15 Гражданского кодекса РФ, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрату или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

    При определении размера убытков следует учитывать, что основным принципом института возмещения убытков является принцип полного их возмещения. Между тем ст.

    400 ГК устанавливает, что по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, закон может ограничивать право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность). Так, ст.

    717 ГК в случае отказа заказчика от исполнения договора устанавливает возмещение подрядчику убытков в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

    Прежде, чем подавать исковое заявление, истец должен соблюсти претензионный порядок урегулирования спора, т.е. направить будущему ответчику свои требования и лишь в случае, если обидчик откажется платить или проигнорирует обращение, идти в суд. Именно поэтому в исковом заявлении о взыскании убытков должно быть отражено и документально подтверждено, что порядок соблюден.

    Далее необходимо рассчитать цену иска и указать ее в заявлении, приложив документальное подтверждение. Все эти моменты предопределяют исход процесса.

    В Арбитражный суд Свердловской области

    Истец: ООО «Лина»
    г. Каменск-Уральский, ул. Автоклавщиков, 7

    Ответчик: Межрайонной Инспекцией ФНС РФ № 22 по Свердловской области

    г. Каменск-Уральский, ул. Кунавина, 2

    Цена иска 150 400 рублей 00 коп.

    Исковое заявление о взыскании убытков, причиненных действиями Межрайонной Инспекцией ФНС РФ № 22 по свердловской обл.

    При проведении в период с “01”апреля 2011г. по “15” апреля 2011 г.

    в ООО «Лина» проверки денежных документов регистров бухгалтерского учета с целью, как утверждали сотрудники Инспекции, выявления ставших ей известными фактов сокрытия от налогообложения доходов, полученных истцом, на основании Решения о назначении проверки № 256/569 от 28 марта 2011 года, было изъято 28 документов (складского учета, на отпуск товарно-материальных ценностей и др. – реестр документов прилагается).

    При этом, сотрудниками Инспекции не было предъявлено Постановление о производстве выемки и не была предоставлена возможность сделать копии с указанных документов.

    После проведения проверки 14 апреля 2011 года 23 документа было возвращено, 5 документов утеряно работниками Инспекции (реестры возвращенных и невозвращенных документов прилагаются).

    Утеря указанных документов привела к просрочке поставки готовой продукции, из-за чего истец понес убытки в размере 15 000 руб.

    (от уплаты процентов за кредитование готовой неотгруженной продукции потребителям, санкций за просрочку поставки продукции потребителям и др. – расчет прилагается).

    Кроме того, из-за задержки выпуска продукции, происшедшей в силу тех же причин, истец понес убытки в виде неполученной прибыли в размере 112 000 руб. (расчет прилагается).

    Одновременно с изъятием документов Инспекция ФНС РФ приостановила на 17 дней все операции по счету истца, что вызвало просрочку платежей нашим поставщикам сырья и уплаты процентов в расчете 18 000 руб. (расчет прилагается).

    Письмом от 18 апреля 2011 г. истец предложил ответчику возместить убытки, однако он оставил это предложение без ответа.

    Действия ответчика затронули права и законные интересы истца, создают препятствия для осуществления экономической деятельности истца.

    На основании изложенного и в соответствии со ст.ст. 16, 1069, 1071 ГК РФ, ст. 137, 138 НК РФ, а также ст.ст. 27, 106, 110, 125, 126 АПК РФ

    ПРОШУ:

    Взыскать с Межрайонной Инспекцией ФНС РФ № 22 по Свердловской области причиненные истцу убытки в размере 145 000 руб.

    Возместить истцу уплаченную государственную пошлину в размере 400 руб.

    Возместить истцу судебные расходы истца на представление его интересов в суде в сумме 5 000 руб.

    Приложения:

    1. Решения о назначении проверки № 256/569 от 28 марта 2011 года.
    2. Копии документов об изъятии.
    3. Расчеты по иску.
    4. Копии документов, подтверждающие исковые требования.
    5. Копии реестров.
    6. Копия свидетельства о регистрации.
    7. Копия документа, подтверждающего полномочия на подписание искового заявления.
    8. Копия письма ответчику.
    9. Квитанция об оплате государственной пошлины.
    10. Уведомление о вручении копии искового заявления ответчику.

    Дата подачи заявления:

    14 мая 2011 г.

    Подпись ____________ Смирнов Е.М.

    МП.

    Составитель

    Нечитайло Наталия Николаевна

    Специалист по экономике и праву

    Количество показов: 9864

    Источник: //arbir.ru/articles/a_2526.htm

  • Ветка права
    Добавить комментарий