Можно ли рассчитывать на отпуск, если не был заключен трудовой договор?

Отпуск с последующим увольнением

Можно ли рассчитывать на отпуск, если не был заключен трудовой договор?

Право работников на получение основного и дополнительного отпусков с последующим увольнением предусмотрено ст. 178 Трудового кодекса РБ (далее – ТК). Однако исходя из анализа практики применения законодательства о труде работники кадровых служб достаточно редко применяют эту статью из-за сложностей, возникающих при увольнении работников.

Ответы на вопросы, возникающие у нанимателей и их должностных лиц при применении ст. 178 ТК, читатели журнала смогли получить в ходе «Прямой линии» с заместителем начальника Минского городского управления Департамента государственной инспекции труда Минтруда и соцзащиты РБ Логвиной Людмилой Викторовной.

Предлагаем вашему вниманию наиболее актуальные вопросы.

По каким основаниям допускается увольнение работника, который обратился с просьбой о предоставлении трудового отпуска с последующим увольнением?

По любому из оснований, предусмотренных ТК (ст. 40, п. 4 ст. 35, п. 1 ст. 35, п. 2 ст. 35 и др.), кроме виновных.

Работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен неиспользованный трудовой отпуск (основной и дополнительные отпуска), часть неиспользованного трудового отпуска с последующим увольнением (кроме случаев увольнения за виновные действия) (часть первая ст. 178 ТК).

Отпуск с последующим увольнением может быть предоставлен при увольнении по любому основанию, предусмотренному ТК:

– по собственному желанию (ст. 40 ТК);

– в связи с переводом к другому нанимателю (п. 4 ст. 35 ТК);

–  по соглашению сторон (п. 1 ст. 35 ТК);

– в связи с истечением срока трудового договора (контракта) (п. 2 ст. 35 ТК) и др.

Отпуск с последующим увольнением не предоставляется по заявлению работника в случаях его увольнения за виновные действия. К виновным основаниям увольнения относят случаи увольнения по пп. 4, 5, 7–9 ст. 42 ТК; пп. 1, 1-2, 2, 3 и 5 ст.

47 ТК; п. 3 части второй ст. 294 ТК; подп. 2.10 п. 2 Декрета Президента РБ от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» (далее – Декрет № 29).

Работник обратился с заявлением о предоставлении ему трудового отпуска с последующим  увольнением по соглашению сторон. В отпуск работник идет в соответствии с графиком трудовых отпусков.

Обязан ли наниматель уволить работника?

Не обязан.

Одним из основных прав нанимателя  является  расторжение трудовых договоров с работниками в порядке и по основаниям, установленным ТК и законодательными актами (ст. 12 ТК).

Таким образом, поскольку увольнение по ряду оснований зависит от решения нанимателя, он вправе отказать работнику в удовлетворении заявления о предоставлении отпуска с последующим увольнением по данному основанию.

Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок (п. 1 ст. 17 ТК), а также срочный трудовой договор может быть в любое время прекращен по соглашению сторон трудового договора (ст. 37 ТК).

Увольнение по соглашению сторон предполагает наличие соглашения сторон как в основании увольнения, так и в дате.

Следовательно, если наниматель как сторона трудового договора не согласен на увольнение по данному основанию или в срок, указанный работником, то увольнение не состоится и при этом требования законодательства о труде не нарушаются.

Что касается трудового отпуска, то он должен быть предоставлен в соответствии с графиком отпусков в запланированный период.

Срок действия контракта, заключенного с работником, истекает 5 сентября 2012 г. (работник отработал 1 год). Продолжительность трудового отпуска, на который работник имеет право, составляет 25 календарных дней. Работник обратился с заявлением о предоставлении ему трудового отпуска с последующим увольнением в связи с истечением срока контракта.

Как правильно поступить в данной ситуации, если наниматель намеревался продлить с работником трудовые отношения и возможности предоставить трудовой отпуск в указанное работником время по производственным причинам не имеется?

Наниматель обязан предоставить работнику трудовой отпуск в течение рабочего года.

Трудовой отпуск должен быть предоставлен работнику в течение рабочего года (ежегодно) с сохранением прежней работы и среднего заработка (ст. 153 ТК). С учетом этих требований наниматель обязан планировать предоставление трудовых отпусков работникам на протяжении рабочего года работника.

В данном случае истечение срока контракта и истечение рабочего года приходится на одну дату, причем работник предварительно уведомил, что не собирается продолжать трудовые отношения.

Кроме того, в соответствии с п. 1-1 Указа Президента РБ от 12.04.2000 № 180 «О порядке применения Декрета Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29» продление контракта в пределах максимального срока его действия существляется по соглашению сторон на срок не менее 1 года.

Таким образом, несмотря на то что наниматель предлагает работнику продлить срок действия контракта, сотрудник вправе не согласиться, вследствие чего контракт подлежит прекращению по п. 2 ст. 35 ТК.

Вопрос о предоставлении трудового отпуска должен быть решен до даты увольнения. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением предоставляется в пределах  срока трудового договора (часть вторая ст. 178 ТК).

Оснований для отказа в предоставлении отпуска работнику при таких обстоятельствах не имеется.

Однако возможен вариант предоставления работнику части трудового отпуска с его согласия. По договоренности между работником и нанимателем трудовой отпуск может быть разделен на 2 части, если иное не предусмотрено коллективным договором, соглашением. При этом одна часть должна быть не менее 14 календарных дней (ст. 174 ТК).

При увольнении оставшаяся часть отпуска подлежит денежной компенсации в порядке, предусмотренном ст. 177, 179 ТК.

Работник обратился с заявлением о досрочном предоставлении трудового отпуска (вне графика) с последующим увольнением по собственному желанию.

Обязан ли наниматель предоставить отпуск и уволить работника?

Не обязан.

Трудовой отпуск может быть перенесен с согласия сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством или коллективным договором (п. 6 части первой ст. 171 ТК).

При указанных обстоятельствах, поскольку трудовой отпуск работник просит предоставить вне графика, обязанность по предоставлению отпуска у нанимателя отсутствует.

Что касается увольнения, то работник имеет право расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, предупредив об этом нанимателя письменно за 1 месяц. С согласия сторон и в случаях, предусмотренных в коллективном договоре, трудовой договор может быть расторгнут до истечения срока предупреждения (ст. 40 ТК).

Работник имеет право до истечения срока предупреждения письменно отозвать свое заявление, если на его место не приглашен другой работник, которому в соответствии с законодательством не может быть отказано в заключении трудового договора.

По истечении срока предупреждения работник вправе прекратить работу. В последний день работы наниматель обязан выдать ему трудовую книжку и произвести с ним окончательный расчет.

Из вышеизложенного следует, что трудовой отпуск работнику наниматель вправе предоставить или отказать в его предоставлении, а увольнение, в случае если работник не отозвал свое заявление, следует произвести в установленном порядке.

Отметим, что если трудовой отпуск будет предоставлен с последующим увольнением по собственному желанию, то днем увольнения будет считаться последний день отпуска, а не день истечения месячного срока предупреждения (часть первая ст.

178 ТК).

Кроме того, при предоставлении работнику отпуска с последующим увольнением по собственному желанию он имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен другой работник, которому в соответствии с законодательством не может быть отказано в заключении трудового договора (часть третья ст. 178 ТК).

При предоставлении работнику трудового отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска.

Как в таком случае производить окончательный расчет и выдачу трудовой книжки, чтобы не нарушить законодательство?

В день увольнения.

Окончательный расчет с работником производят в день увольнения. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие выплаты должны быть произведены не позднее следующего дня после предъявления им требования о расчете (часть первая ст. 77 ТК).

В случае невыплаты по вине нанимателя в сроки, установленные частью первой ст. 77 ТК, причитающихся при увольнении сумм работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день их задержки, а в случае невыплаты части суммы – пропорционально не выплаченным при расчете денежным суммам.

Что касается сроков выдачи трудовой книжки, то при увольнении трудовая книжка выдается работнику в день увольнения – последний день работы (часть седьмая ст. 50 ТК).

Вместе с тем в соответствии с п. 47 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной постановлением Минтруда РБ от 09.03.1998 № 30, если работник отсутствует на работе в день увольнения, то наниматель в этот же день должен направить ему заказное письмо с уведомлением с указанием о необходимости получения трудовой книжки.

Поскольку днем увольнения в приведенной ситуации является последний день отпуска, то в приказ об увольнении и соответственно трудовую книжку в качестве даты увольнения вносится дата последнего дня отпуска.

В день увольнения, в который работник не выполнял работу, а находился в отпуске, наниматель обязан направить заказное письмо с уведомлением с указанием о необходимости получения трудовой книжки.

Что касается окончательного расчета, то в данной ситуации работнику:

– во-первых, может ничего не причитаться, поскольку до начала отпуска наниматель обязан выплатить средний заработок за время трудового отпуска (ст. 176 ТК, п. 4 Декрета № 29), исчисленный в установленном порядке;

– во-вторых, если  работнику причитаются суммы окончательного расчета, например компенсации за неиспользованные дни трудового отпуска или не вошедшая в расчет среднего заработка заработная плата за часть отработанного месяца, предшествующего отпуску, то данные суммы наниматель обязан выплатить на следующий день после предъявления работником такого требования.

Хотелось бы отметить, что с учетом практики рассмотрения обращений граждан по вопросам окончательного расчета и во избежание возникновения трудовых споров нанимателям целесообразно в уведомлении о необходимости получения трудовой книжки, направленном работнику, сообщать и о необходимости получения окончательного расчета. Кроме того, развитая в настоящее время система выплат путем перечислений на банковский карт-счет позволяет перечислить окончательный расчет работнику, который отсутствует на работе в день увольнения, непосредственно в этот день на его карт-счет.

Источник: https://www.spok.by/izdaniya/ya-spok/otpusk-s-posleduyushchim-uvolneniem_0000000

Ваши права на работе

Можно ли рассчитывать на отпуск, если не был заключен трудовой договор?

Представляем новую рубрику «Ваши права». Здесь мы показываем, на что вы имеете право в разных ситуациях с точки зрения закона, и как эти права реализовать. На что рассчитывать во время увольнения? Какие у вас права, если вы заболели? Как вести себя во время досмотра полиции? Информирован — значит вооружен.

Скачать плакат для печати

К каждому разбору прилагается небольшой плакат, который можно распечатать на любом принтере и повесить там, где посчитаете нужным — например, на рабочем месте. Повесили — выложите в Инстаграм с хештегом #имеюправо, чтобы другие люди тоже знали свои права.

Первый выпуск — о ваших правах на работе.

Распространите знания!
Отправьте статью тем, кому она пригодится

Основание. Раздел III ТК РФ.

Зачем.

Трудовой договор — это основной документ, в котором описаны ваши обязанности, условия работы и сколько за нее должны платить.

Вас никто не может заставить работать там, где не нравится, и в условиях, которые не подходят. Уволить без повода при наличии трудового договора вас тоже не могут. А вот вы можете расторгнуть его, соблюдая некоторые формальности: по закону работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя.

Трудовой договор может быть срочным или бессрочным. Информация о сроке действия — это существенное условие, без нее никак. Максимальный срок для срочного договора — 5 лет. Но если захотелось уволиться раньше, работник имеет право расторгнуть срочный трудовой договор. Но нужно предупредить за две недели, как и при расторжении бессрочного.

Если договор заключен, это не значит, что он останется таким навеки: вы имеете право договориться с работодателем об изменении условий договора.

Как реализовать. Трудовой договор заключают, если согласны обе стороны — вы и работодатель. Договор должен быть письменным — устная договоренность не действует. Заключить трудовой договор с вами должны в течение трех дней после фактического выхода на работу. Если договора нет, — вы имеете право уйти.

Чтобы изменить условия договора, обсудите их с работодателем и зафиксируйте письменно. Можно составить новый договор или сделать дополнительное соглашение.

Если хотите уволиться, напишите заявление за две недели и дождитесь приказа. Уйти без отработки двух недель можно, только если работодатель на это согласится.

См. также:

Основание. Статья 21 ТК РФ.

Зачем.

Все обязанности на работе должны быть описаны в договоре или должностной инструкции. Вы имеете право не делать то, на что не соглашались при оформлении. Или вам должны за это доплатить. Изменить обязанности можно только с вашего согласия.

Еще работодатель обязан обеспечить вас работой, для которой вас взял, то есть если вас взяли на работу, а заказов нет и на основании этого вам не хотят платить — это незаконно.

За незаконное отстранение, перевод на другую должность или увольнение можно потребовать компенсацию.

Как реализовать. Трудовой договор, коллективный договор, должностная инструкция и правила трудового распорядка — это не формальности, а важные документы.

Если вам при приеме на работу дают документы не с вашими инструкциями — мол, это всё формальности, — то это ставит вас в уязвимое положение: в случае конфликта суд будет смотреть на то, что написано в документах.

Поэтому не подписывайте документы, которые противоречат вашим устным договоренностям с работодателем.

Если из документов непонятно, какие обязанности вы должны выполнять, попросите, чтобы их описали. Иногда кадровики пишут в договоре что-то абстрактное, чтобы потом можно было вывернуть конфликт в свою пользу. Просите уточнения — ссылайтесь на статью 21 ТК РФ.

Если вас просят делать что-то кроме основных обязанностей, просите за это доплатить или откажитесь. Все просьбы и отказы фиксируйте письменно. Если вы согласились устно, сделали работу, а вам не заплатили — работодатель прав.

См. также:

Основание. Статья 136 ТК РФ.

Зачем.

При заключении трудового договора нужно понимать, в какой день ему выплатят деньги, в каком размере и какие права у работника, если задерживают зарплату. Работодатель платит зарплату не как и когда захочет, а как положено по закону.

Например, о сумме он может договориться с работником, но платить должен минимум два раза в месяц. Если работник увольняется, то расчет производят в день увольнения, а не позже. Отпуск оплачивают за три дня до начала, и работник может рассчитывать, что получит деньги до отдыха, а не после.

За любые задержки зарплаты можно требовать неустойку.

Как реализовать. Проверяйте, что написано о зарплате в трудовом договоре, коллективном договоре или положении об оплате труда. Там должна идти речь об авансе и окончательном расчете, премиях и компенсациях, если они положены. По итогам месяца должны выдавать расчетный листок со всеми начислениями и удержаниями.

См. также:

Основание.  Статья 114, статья 108 ТК РФ.

Зачем.

Чтобы работники хорошо работали, они должны отдыхать. И не как решит работодатель, а как установил закон. Например, каждому работнику положены 28 дней отдыха в год — их оплачивают заранее за счет работодателя. Так работает право работника на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Каждую неделю должны быть минимум 42 часа непрерывного отдыха, то есть выходные. Если пришлось работать больше нормы или в выходной, можно взять отгул. А во время рабочего дня есть право на обеденный перерыв — минимум 30 минут, — чтобы пообедать или отдохнуть. Но в рабочее время он не входит.

Как реализовать. Право на отгулы, перерывы и отпуск предоставляется по трудовому кодексу. Работодатель не может уменьшить отпуск, заставить работать в выходной или запретить обедать.

Следите за графиком отпусков: его утверждают за две недели до начала года. Если переработали, пишите заявление на отгул. Проверьте, что написано в трудовом или коллективном договоре по поводу перерывов на обед. В законе есть только минимальное и максимальное время.

См. также:

Основание. Статья 420 НК РФ.

Зачем.

По трудовому договору автоматически предусмотрено право работника на обязательное социальное страхование: пенсию, больничные, декретные, бесплатное лечение и компенсации из-за травм на работе. Все это оплачивает бюджет. А работодатели платят в бюджет страховые взносы за каждого работника — но не из зарплаты, а из своих денег.

Как реализовать. Если есть трудовой договор и официальная зарплата, взносы будут обязательно. Это контролирует государство и налоговая. Ваша задача — убедиться, что зарплату платят официально.

Если она в конверте, взносов нет — значит, не будет больничных и пенсии. Следить за взносами можно через выписку из лицевого счета, это бесплатно на сайте ПФР или госуслуг.

Запрашивайте справку хотя бы раз в год, чтобы убедиться, что работодатель не экономит на вашей пенсии.

См. также:

Основание. Глава 36 ТК РФ.

Зачем.

Если работодатель предоставил рабочее место, оно должно быть безопасным — и не с точки зрения работодателя, а с учетом нормативов.

Станок должен быть исправным, машина — на ходу, стол — чистым, излучения — в пределах нормы. Когда положено, нужно выдавать средства защиты: перчатки, халаты, маски, головные уборы, коврики.

Работника нужно обучить, как правильно и безопасно работать, а также проводить медосмотры за счет фирмы. Охрану труда контролирует государство.

Как реализовать. Нужно спрашивать у работодателя любую информацию о рабочем месте, он обязан ее предоставить. Читайте инструкции, проходите обучение по технике безопасности, требуйте документы на оборудование и станки.

Если в офисе жарко, должен быть кондиционер. Если в павильоне холодно — положен обогреватель. Если с рабочим местом что-то не так, вы имеете право отказаться от работы, пока все не исправят. При этом простой оплачивается.

Если получили травму на работе, вам должны выплатить компенсацию — для этого есть страховка.

См. также:

Основание. Глава 38 ТК РФ.

Зачем.

Если работодатель задержал зарплату, не дал отпуск или незаконно уволил, от него можно получить больше денег. За каждый день задержки — неустойку, за моральный дискомфорт — компенсацию. Суммы могут быть прописаны в договоре, о них можно договориться или их установит суд.

Как реализовать. Если работодатель не выплатил деньги в срок, не отдает трудовую книжку, уволил по статье без причины или испортил ваше имущество, требуйте неустойку. Минимум — 1/150 ставки ЦБ за каждый день задержки. Моральный вред оцените сами или посмотрите, что написано в договоре. Если не заплатят добровольно, можно пойти в суд.

См. также:

Как экономить, меньше тратить и больше зарабатыватьРассказываем в нашей бесплатной рассылке. Подпишитесь, чтобы получать на почту лучшие статьи дважды в неделю

Основание. Федеральный закон № 10-ФЗ.

Зачем.

Профсоюзы — это организации, которые могут защитить права и помочь добиться справедливости в вопросах по поводу работы.

Профсоюз — это большой коллектив, и он может добиться защиты ваших прав быстрее, чем вы как отдельный человек. Профсоюзы могут получать информацию от госорганов, решать вопросы с трудоустройством, жильем, выплатами.

Если нужно, повлияют на важные решения в организации, найдут выход в СМИ, организуют пикет или забастовку.

Как реализовать. Вступить в профсоюз может любой работник старше 14 лет. Для этого не нужно спрашивать разрешения работодателя.

Иногда работодатели заставляют вступить в профсоюз — можете отказаться, это добровольно. Можно создать профсоюз внутри своей организации, но придется повозиться с уставом и регистрацией.

Если у вас уже есть профсоюз, узнайте, как туда вступить и сколько придется платить членских взносов.

См. также:

  • Как профсоюз поможет повысить зарплату

Основание. Глава 6 ТК РФ.

Зачем.

На работе бывают такие вопросы, которые касаются всех или большинства, а не только одного человека. Например, питание, перерывы, премии, проезд до работы, условия в офисе, охрана труда, гарантии и льготы.

Если компания переехала в новый офис и до него можно добраться только на такси, можно поднять вопрос о компенсации этих расходов или организации автобуса для сотрудников. Если в офисе нет кухни для обедов, можно поднять вопрос о покупке микроволновки и кулера.

А может, сотрудникам не нравится, как распределяют премии, — это тоже можно обсудить.

Как реализовать. Коллективные переговоры проводят не всем коллективом. Нужно выбрать комиссию из представителей или поручить это профсоюзу.

По итогам переговоров заключают коллективный договор или вносят в него изменения.

Если у вас на работе назрел вопрос, который важен не только вам, организуйте такие переговоры и добейтесь подходящих условий. Сами по себе они не изменятся.

См. также:

Основание. Статья 352 ТК РФ.

Зачем.

Если вам не организовали безопасное рабочее место, задерживают зарплату, не дают отпуск, уволили без компенсации за отпуск или вообще не оформляют трудовой договор, можно смириться, а можно защитить свои права.

Иногда нужно всего лишь продемонстрировать решительность — и зарплата тут же выплачивается, трудовая книжка возвращается с нужной записью, а договор подряда превращается в трудовой. Если не удалось, можно пойти дальше.

Как реализовать. Есть четыре основных способа защиты трудовых прав: самозащита, через профсоюз, трудовую инспекцию или суд. Лучше идти последовательно, но можно сразу обратиться в суд.

Самозащита — это в том числе и когда вы не выполняете незаконные требования. Например, вас просят выйти из отпуска раньше или заставляют подписать фиктивную отчетность, а вы этого не делаете: имеете право.

Если обратиться в трудовую инспекцию, это грозит работодателю проверкой и, возможно, штрафом. При обращении в суд госпошлину платить не надо.

См. также:

Источник: https://journal.tinkoff.ru/prava/rabota/

Ветка права
Добавить комментарий