Ненормированный рабочий день и нарушение трудового кодекса РФ

Ненормированный рабочий день

Ненормированный рабочий день и нарушение трудового кодекса РФ

Иванкина Т.В.,
доктор юрид. наук, профессор кафедры трудового права и охраны труда Санкт–Петербургского государственного университета

Обратите внимание!Трудовое законодательство не содержит ограничений для установления ненормированного рабочего дня отдельным категориям работников (например, несовершеннолетним, лицам, имеющим детей и т. д.)

По действующему законодательству ненормированный рабочий день – это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ).

На работника, который трудится в режиме ненормированного рабочего дня, как и на любого другого, распространяются общие правила: норма рабочего времени; ежедневная продолжительность труда; распорядок дня и другие.

Такие работники на общих основаниях пользуются выходными и нерабочими праздничными днями, однако в силу специфики работы для них введены особые правила регулирования рабочего времени.

Особенности труда в режиме ненормированного рабочего дня

Обратите внимание!Работа в режиме ненормированного рабочего дня, выполняемая за пределами установленной продолжительности рабочего времени, не рассматривается как сверхурочная

Лица, работающие в режиме ненормированного рабочего дня, могут по распоряжению работодателя привлекаться к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Под установленной для работника продолжительностью рабочего времени следует понимать:
нормальную продолжительность рабочего времени – если на работника распространяется продолжительность рабочего времени в пределах 40-часовой рабочей недели, как для всех остальных работников или для определенной категории работников у данного работодателя;
сокращенную продолжительность рабочего времени – если для данного работника законодательством установлены пределы продолжительности рабочего времени ниже тех, что предусмотрены для нормальной продолжительности рабочего времени (имеются в виду, в частности, работники, занятые на производстве с вредными и (или) опасными условиями труда);
неполное рабочее время – если по соглашению между работодателем и работником для последнего установлена продолжительность рабочего времени на уровне ниже нормальной или сокращенной продолжительности рабочего времени (неполная рабочая неделя или неполный рабочий день).

Работа в режиме ненормированного рабочего дня, выполняемая за пределами установленной продолжительности рабочего времени, не рассматривается как сверхурочная.

При этом получать письменное согласие работника в каждом отдельном случае не требуется.

Отдавая распоряжение о работе за пределами установленного рабочего времени, работодатель не обязан испрашивать мнение выборного профсоюзного органа.

 Должен ли работодатель вести учет рабочего времени, фактически отработанного работником в режиме ненормированного рабочего дня?

Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником (ч. 3 ст. 91 ТК РФ). Для тех, кто работает в режиме ненормированного рабочего дня, продолжительность переработок сверх установленного рабочего времени не влияет на размер заработной платы и определенную правилами внутреннего трудового распорядка продолжительность дополнительного отпуска.

Обратите внимание!Работа в режиме ненормированного рабочего дня, выполняемая сверх установленной продолжительности рабочего времени, не ограничена пределами, определенными для сверхурочной работы (4 часа в течение двух дней подряд и 120 часов в год)

 Учет фактического рабочего времени позволяет работодателю осуществлять контроль и не допускать нарушения трудового законодательства в виде систематического привлечения работника к выполнению трудовых функций за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени. Такой учет не должен вестись в табеле учета рабочего времени (форма № Т-12 т Т-13), поскольку эта работа не оплачивается. Можно вести соответствующие записи, например, в отдельном Журнале учета.

Закон не требует обязательно в письменном виде оформлять распоряжение работодателя о привлечении работника, который трудится в режиме ненормированного рабочего дня, к работе за пределами установленной для него продолжительности труда. На наш взгляд, для этого достаточно устного распоряжения работодателя. Однако следует иметь в виду, что в этом случае могут возникнуть некоторые осложнения.

 Работник, должность которого включена в Перечень должностей с ненормированным рабочим днем, самостоятельно остался на рабочем месте после окончания рабочего дня и получил производственную травму. Будет ли эта травма признана несчастным случаем при исполнении им трудовых обязанностей со всеми вытекающими последствиями?

Обратите внимание!Работник может привлекаться к работе в режиме ненормированного рабочего дня как до начала рабочего дня (смены), так и после его окончания

Каждый работник имеет право на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (ч. 1 ст. 219 ТК РФ).

Расследованию и учету подлежат несчастные случаи на производстве, которые произошли не только при исполнении работниками своих трудовых обязанностей или выполнении какой-либо работы по поручению работодателя (его представителя), но и при осуществлении иных правомерных действий, обусловленных трудовыми отношениями с работодателем либо совершаемых в его интересах (ч. 1 ст. 227 ТК РФ).

Выполнение работником, который трудится в режиме ненормированного рабочего дня, трудовых обязанностей за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени, даже без соответствующего распоряжения, обусловлено трудовыми отношениями и совершается в интересах работодателя, поэтому если работник получил травму, она рассматривается как несчастный случай на производстве.

 Возможность привлечения работника к работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени без испрашивания каждый раз его согласия не может рассматриваться как нарушение трудовых прав, поскольку согласие на работу в режиме ненормированного рабочего дня работник дает при поступлении на соответствующую должность.

Распоряжение работодателя о привлечении работника с ненормированным рабочим днем к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени считается законным, если вызвано реальной необходимостью и если работник привлекается к выполнению трудовой функции, которая предусмотрена трудовым договором.

Законодательство не содержит каких-либо конкретных указаний относительно пределов переработки сверх установленной продолжительности рабочего времени.

В Трудовом кодексе РФ сказано лишь о том, что работник может привлекаться к работе за пределами установленной продолжительности рабочего времени эпизодически, т. е. в отдельные дни, а не постоянно.

Систематическое привлечение к такой работе должно рассматриваться как нарушение требований трудового законодательства.

Установление режима ненормированного рабочего дня

Трудовым кодексом РФ не определено, кто может работать в режиме ненормированного рабочего дня. Работодатель вправе сам устанавливать категории таких работников. Перечень должностей с режимом ненормированного рабочего дня фиксируется в коллективных договорах, соглашениях или локальных нормативных актах, принимаемых с учетом мнения представительного органа работников.

В соответствии с Правилами предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утв. постановлением Правительства РФ от 11.12.

02 № 884, в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, перечень работников с ненормированным рабочим днем включает:- руководящий, технический, хозяйственный персонал;- других лиц, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету;- лиц, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению;

– лиц, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Несмотря на то, что указанные правила распространяются только на организации, финансируемые за счет средств федерального бюджета, установленные ими критерии для включения тех или иных должностей в перечень работников с ненормированным рабочим днем могут служить ориентиром для других работодателей при подготовке соответствующих разделов коллективного договора или локального нормативного акта.

Ненормированный рабочий (служебный) день устанавливается для государственных гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы.

Для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп, ненормированный служебный день определяется в соответствии со служебным распорядком государственного органа по соответствующему перечню должностей и служебным контрактом (ч. 3 ст.

45 Федерального закона от 27.06.04 № 79 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).

Источник: https://kadrovik.org/nenormirovanniy-rabochiy-den-6198

Сомнительная законность условий ненормированного рабочего времени

Ненормированный рабочий день и нарушение трудового кодекса РФ

При внимательном изучении и сравнении некоторых норм Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ) выясняется, что он содержит отдельные статьи, нормы которых не соответствуют Конституции РФ и противоречат другим его нормам. Насколько законны действующие условия института ненормированного рабочего времени, существующего в российском трудовом законодательстве, позаимствованного из Трудового кодекса советских времен, проанализировано автором в материале.

Статья 101 ТК РФ предусматривает особый режим рабочего времени — ненормированный рабочий день.

В соответствии с этой статьей некоторые работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Перечень должностей работников с ненормированным днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

Законодатель не согласовал данную статью, в частности, со ст. 37 Конституции РФ, со ст. 2, 4, 21, 22, 91, 99 ТК РФ, а также не заметил заложенного в нее внутреннего противоречия.

Так, статья 37 Конституции РФ устанавливает запрет на принудительный труд, к которому в соответствии со ст.

4 ТК РФ, в частности, относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в то время как в соответствии с ТК РФ он имеет право отказаться от ее выполнения, в том числе в связи с выплатой ему заработной платы не в полном размере.

Работник, работающий на условиях ненормированного рабочего дня, в настоящее время привлекается к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени (фактически к сверхурочной работе) в упрощенном порядке без четкой регламентации таких понятий, как «при необходимости» и «эпизодически» (для сравнения: порядок привлечения к сверхурочным работам установлен ст. 99 ТК РФ), не получает оплату за свой труд в нарушение ст. 37 Конституции РФ, ст. 21 и 22 ТК РФ и за отказ от работы за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в соответствии с гл. 30 ТК РФ.

При этом в нарушение ст. 91 ТК РФ работодатель не учитывает время, фактически отработанное работником сверх установленной для него продолжительности рабочего времени, что влечет за собой нарушение ограничения на сверхурочные работы, установленного ст. 99 ТК РФ.

Следствием увеличения фактической продолжительности рабочего времени является уменьшение времени отдыха, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению, что не соответствует, в частности, нормам ст. 37 Конституции РФ, ст. 2, 21 и 22 ТК РФ.

Предоставление работникам в качестве компенсации за работу в условиях ненормированного рабочего дня ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, предусмотренного ст.

119 ТК РФ, не может рассматриваться как вознаграждение за труд, произведенный работником сверх установленной для него продолжительности рабочего времени, поскольку согласно ст.

129 ТК РФ вознаграждением за труд является заработная плата.

Внутреннее противоречие ст.

101 ТК РФ заключается в том, что норма, содержащаяся в первом предложении, гласит об «отдельных работниках», которые могут привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени, а норма, содержащаяся во втором предложении, предусматривает «перечень должностей работников», что значительно расширяет круг вышеуказанных работников, поскольку здесь речь идет не об отдельных работниках, а о категории работников, занимающих определенные должности.

Таким образом, работники, работающие на условиях ненормированного рабочего дня, находятся в худшем положении по сравнению с работниками, привлекаемыми работодателем к сверхурочным работам.

До внесения изменений в ТК РФ с целью повышения ответственности работодателя за привлечение работников к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени необходимо определить форму распоряжения работодателя о привлечении работников к такой работе, а также осуществлять учет времени, фактически отработанного каждым работником, для соблюдения (по аналогии со сверхурочными работами) ограничения продолжительности такой работы: не более 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

В дальнейшем правомерными были бы пересмотр норм о ненормированном рабочем дне и признание любой работы, выполняемой по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени, сверхурочной.

ЦИТИРУЕМ ЗАКОН

Статья 21 ТК РФ «Основные права и обязанности работника»

Работник имеет право на:

  • своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы;
  • отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков и т.д.

Статья 22 ТК РФ «Основные права и обязанности работодателя»

Работодатель обязан:

  • обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности;
  • выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами и т.д.

Статья 99 ТК РФ «Сверхурочная работа»

Сверхурочная работа — работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени — сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия в случаях, предусмотренных данной статьей.

Источник: https://www.eg-online.ru/article/54008/

Трудоголики поневоле: эксперты предлагают отменить режим ненормированного рабочего дня

Ненормированный рабочий день и нарушение трудового кодекса РФ

Ненормированный рабочий день предполагает периодическое привлечение сотрудника к работе за пределами его графика (ст. 101 Трудового кодекса). Вместе с тем, как отмечают эксперты, на деле это происходит не периодически, а постоянно.

“Сегодня под ненормированным рабочим днем понимается откровенное увеличение без всяких ограничений продолжительности рабочего времени.

При этом, если мы проанализируем судебную практику, то процент судебных актов, которыми защищаются права работников в этой части, незначителен”, – отметила в ходе состоявшегося вчера в ОП РФ круглого стола профессор кафедры трудового права юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова, д. ю. н. Ирина Костян.

Анатолий Вальковой, председатель Трудового арбитражного суда для разрешения коллективных трудовых споров, признался, что на практике, действительно, привлечение работников к выполнению трудовой функции сверх нормы превращается в систематическое явление, что нарушает их права.

При этом, он отметил, что работники сегодня зависимы от их нанимателей и не всегда сообщают о нарушениях в организациях-работодателях. Так, к примеру, он рассказал о том, что граждане до сих пор не знают, что привлечение работников, которым установлен ненормированный рабочий день, к работе в их выходные и нерабочие праздничные дни, должно осуществляться только с применением положений ч. 2 ст.

113 ТК РФ (об исключительности случаев привлечения работника в праздничные и выходные дни). “Отсутствие соответствующего нормативного правила в ст. 101 ТК РФ приводит к тому, что встречаются случаи, когда работодатель полагает, что работника с ненормированным рабочим днем можно привлекать в выходной день без дополнительной оплаты, – отметил судья.

– Таким образом, неопределенность правовой регламентации приводит к нарушению прав работников и служит только интересам прав работодателя”.

Галина Андреева, заместитель руководителя Правового департамента Аппарата Федерации Независимых Профсоюзов России, убеждена в том, что работодатели вводят ненормированный рабочий день по причине недостаточности профессиональных кадров, тем самым решая свои вопросы за счет нарушения прав работников. “Ненормированный рабочий день – это скрытый принудительный труд, – считает она. – В сегодняшних экономических условиях, когда утверждена программа цифровой экономики, обещающая нам после ее внедрения освобождение рабочего времени, роботизацию и автоматизацию, я предлагаю законодателю исключить из ТК РФ понятие “ненормированный рабочий день”, руководствоваться нормальной продолжительностью режима рабочего времени и нормами сверхурочной работы”. Более того, она предлагает сократить рабочее время с 8 часов до 6, в первую очередь применив эти нормы в отношении работающих женщин.

Вправе ли работодатель не предоставлять отпуск за ненормированный рабочий день, а компенсировать переработку как сверхурочную работу? Узнайте и материала “Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день” в  “Энциклопедии решений. Трудовые отношения, кадры” интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!

По мнению Андрея Бережнова, доцента кафедры трудового права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, нормы труда изначально разрабатываются на предприятиях таким образом, что в условиях нормальной продолжительности рабочего дня выполнить их невозможно.

“Грубо говоря, за 8 часов работник не справится с теми нормами и заданиями, которые ему даны. Тем самым подразумевается, что он должен каждый день перерабатывать без дополнительной оплаты и каких-либо существенных государственных гарантий.

Единственная компенсация – это три дня дополнительного оплачиваемого отпуска (ч. 1 ст. 119 ТК РФ)”, – пояснил он. Бережнов считает, что при установлении ненормированного рабочего дня должен учитываться характер выполняемой работы.

“На сегодняшний день единственное требование, которое установлено в законе – это то, что в организации должен быть утвержден коллективным договором или локальным нормативным актом перечень должностей с ненормированным рабочим днем, – напомнил эксперт.

– Ненормированный рабочий день должен быть установлен только работникам с особым характером работы, когда работа априори не будет выполнена в пределах установленного рабочего времени”. Он предлагает утвердить примерный перечень таких должностей или видов работ.

Это предложение поддержала также Светлана Боева, заместитель председателя Горно-металлургического профсоюза России. Она считает, что список работ, где может быть установлен ненормированный рабочий день, должен быть сформирован на уровне отраслевых ведомств.

Однако с такой позицией не согласен Иван Паращак, первый заместитель председателя Московской Конфедерации промышленников и предпринимателей (работодателей).

По его словам, многие работники, наоборот, сами просят, чтобы у них в договоре была включена норма о ненормированном рабочем дне, которая гарантирует им ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Поэтому перечень работников, к кому должны быть применены положения ст. 101 ТК РФ, должна быть, по его мнению, утверждена работодателем.

“Без ненормированного рабочего дня и сверхурочной работы работодатель не обойдется, пострадают как работники, так и бизнес в целом, – уверен он. – При социально ответственном работодателе работник от этого режима не страдает”.

Светлана Лукашева, начальник отдела информационно-правовой работы юридического управления Роструда, предложила, как минимум, установить максимальное количество часов переработки в условиях ненормированного рабочего времени.

“В таком случае работодатель обязан будет обеспечить обособленный учет переработанных часов работником. – пояснила она. – Порой при проверках невозможно установить работал ли работник за пределами рабочего времени или нет.

Например, это необходимо выяснить при несчастном случае на производстве. Пока эти переработки никак не фиксируются”.

Как рассказал Андрей Бережнов, в Госдуму внесен законопроект1, согласно которому, в случае его принятия, время, фактически отработанное работником с ненормированным рабочим днем за пределами установленной для него продолжительности рабочего дня (смены), не должно превышать 120 часов в год.

При этом по достижении указанного предельного числа часов привлечение данного работника к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени может осуществляться только по правилам привлечения к сверхурочной работе с соответствующей ее компенсацией.

Таким образом, работодатель обязан будет обеспечить точный учет времени, фактически отработанного каждым работником с ненормированным рабочим днем.

Кроме того, авторы законопроекта предлагают закрепить за работником право принимать решение о работе за пределами установленного для него рабочего времени. Напомним, что сейчас работники могут привлекаться к выполнению своих трудовых функций только по распоряжению работодателя (ч. 1 ст. 101 ТК РФ).

Так, предполагается, что эта поправка устранит ситуации, когда работник выполняет трудовые обязанности за пределами организации вне рабочего времени. “Полагаю, что технически на практике могут возникнуть трудности.

Как поверить, например, юристу, что он в суде провел больше времени, чем положено”, – задался вопросом Беженов.

По словам Сергея Викулова, заместителя председателя Комиссии ОП РФ по социальной политике, трудовым отношениям, взаимодействию с профсоюзами и поддержке ветеранов, по итогам круглого стола будут выработаны предложения по внесению изменений в ТК РФ, которые будут направлены в Госдуму, Совет Федерации, Российскую трехстороннюю комиссию и Минтруд России.

______________________________

1 С текстом законопроекта № 134447-7 “”О внесении изменений в статьи 101 и 119 Трудового кодекса Российской Федерации в части ограничения использования ненормированного рабочего дня” и материалами к нему можно ознакомиться на официальном сайте Госдумы..

Источник: http://www.garant.ru/news/1183076/

Ненормированный рабочий день: разрешенное законом рабство или просто неправильное толкование закона?

Ненормированный рабочий день и нарушение трудового кодекса РФ

Уважаемые Коллеги, всем приятного дня!

Прежде всего, благодарю за возможность вести с Вами диалог на настоящей площадке! Уверена, наше с Вами дальнейшее общение будет интересным и в прикладном плане полезным, что немаловажно. В случае если захочется получить более подробные сведения, комментарии, услуги и т.п., вы смело можете обращаться ко мне, я открыта для диалога всегда и везде! Буду рада помочь!

Итак, предлагаю начать с обсуждения столь актуальной в последнее время темы:

НЕНОРМИРОВАННЫЙ РАБОЧИЙ ДЕНЬ:РАЗРЕШЕННОЕ ЗАКОНОМ РАБСТВО ИЛИ ПРОСТО НЕПРАВИЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ ЗАКОНА?

Вы часто задерживаетесь на работе? Или задерживаете работников?

Во многих организациях сейчас стало «модным» устанавливать ненормированный рабочий день. Удобство работодателя от использования такого режима очевидно:

– обосновывать необходимость привлечения к работе за пределами нормы не нужно; – спрашивать письменное согласие работника на привлечение к такой работе не нужно;

– отказаться работник от привлечения к такой работе не может.

Самое главное, что необходимо соблюсти:

1.  Технические требования ст. 101 Трудового кодекса РФ, а именно:

– прописать наличие таких категорий и список должностей, которым устанавливается этот режим работы в правилах внутреннего трудового распорядка или иных локальных актах, или коллективном договоре;
– установить данным работникам дополнительный оплачиваемый отпуск в количестве не менее 3 календарных дней согласно ст. 119 Трудового кодекса РФ.

2.  Убедить себя в том, что это не сверхурочная работа и ее не надо дополнительно оплачивать.

И с первым и со вторым условием российский работодатель справился отлично, причем со вторым лучше, чем с первым.

Все – таки сверхурочная работа или нет, при ненормированном рабочем дне?

Разберем ситуацию:

Согласно трудовому договору работнику установлен ненормированный рабочий день, за это работнику предоставляется три дополнительных оплачиваемых дня отпуска  в год.

В связи с производственной необходимостью в мае сотрудником  была осуществлена сверхурочная работа, включая работу в ночное время с 17:00 до 24:00.

В связи с наличием трех дополнительных дней отпуска за ненормированный рабочий день, подлежит ли оплате сверхурочная работа или она вообще не является сверхурочной?

Давайте разбираться с нормами законодательства:

Дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам с ненормированным рабочим, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней (статья 119 Трудового кодекса РФ).

 Право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня и является дополнительной гарантией для работников за особый режим работы, ст.

119 Трудового кодекса РФ не содержит указания на то, что дополнительный отпуск это  компенсация именно работы за пределами нормы часов.

В соответствии со ст. 91 Трудового кодекса РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.

То есть все отработанное время, в том числе и сверх установленной для работника нормы,  согласно ст.

91 Трудового кодекса РФ, должно быть отражено в табеле и должно быть оплачено на основании названного первичного документа для оплаты труда.

Исходя из положений статьи 99 Трудового кодекса РФ сверхурочной считается работа, которая выполняется работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени.

Оклад работника согласно ст. 129 Трудового кодекса РФ – фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

Сверхурочная работа оплачивается в повышенном размере: за первые два часа – не менее чем в полуторном размере, за последующие часы – не менее чем в двойном размере (статья 152 Трудового кодекса РФ).

Из вышесказанного следует, что предоставление дополнительного отпуска работнику не влияет на оплату сверхурочной работы.

Следовательно, если работник не просит предоставить ему дополнительное время отдыха, работодатель обязан оплатить сверхурочную работу в размере, указанном в статье 152 Трудового кодекса РФ.

По приведенному примеру:

Работник отработал  с 17:00 по 24:00 (с 17:00 у работника сверхурочные часы работы).

Сверхурочная работа с 17:00 по 22:00 оплачивается:
первые два часа (17:00-19:00) оплачиваются в полуторном размере, последующие часы (19:00-24:00) в двойном размере.

Также, за работу в ночное время с 22:00 по 24:00 должна быть доплата, которая  составляет 20 процентов часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада)), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.

Так есть ли при ненормированном рабочем дне сверхурочная работа?

Сверхурочная работа – это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени – сверх нормального числа рабочих часов за учетный период (статья 99 Трудового кодекса РФ).

Ненормированный рабочий день – особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (статья 101 Трудового кодекса РФ).

Из представленных определений  видно совпадение описания режима «ненормированного рабочего дня» и «сверхурочной работы» – практически дословное. При этом ни в статье 97 Трудового кодекса РФ, ни в какой другой статье Трудового кодекса РФ нет формулировки о том, что работа сверх нормы при ненормированном рабочем дне НЕ ЯВЛЯЕТСЯ сверхурочной работой.

Однако чтобы четко разграничить не только де-юре, но и де-факто эти два понятия, необходимо выполнять определенные алгоритмы, которые обезопасят Вас в дальнейшем и как Работника, так и Работодателя. С алгоритмом и наиболее приемлемыми вариантами (практически) Вы можете ознакомиться на сайте http://inprofkadry.ru/id_250

Источник: https://hr.superjob.ru/kadrovyj-uchet/nenormirovannyj-rabochij-den-razreshennoe-zakonom-rabstvo-ili-prosto-nepravilnoe-tolkovanie-zakona-152/

Ненормированный рабочий день: как не злоупотребить правом?

Ненормированный рабочий день и нарушение трудового кодекса РФ

Режим ненормированного рабочего дня часто используется работодателями для регулирования так называемых «переработок», однако при этом вызывает немало дискуссий.

Работодатели, как правило, уверены, что ненормированный рабочий день не ограничен по времени.

Разумеется, это очень распространенная ошибка, связанная с непониманием установленных законом норм труда и отдыха и вместе с тем необоснованным желанием сэкономить на выплатах из фонда оплаты труда организации.

То есть установление ненормированного рабочего дня является своего рода оптимизацией расходов на персонал. Безусловно, это удобная позиция, которая одобряется финансовыми контролерами, однако не всегда соответствует нормам трудового законодательства.

Между тем в прошлом году была сделана попытка ограничить количество часов «переработок» 120 часами в год[1], однако на текущий момент соответствующий закон все еще находится на рассмотрении. Причем Комитет Госдумы по федеративному устройству и вопросам местного самоуправления рекомендовал нижней палате парламента отклонить этот законопроект.

Попробуем разобраться, насколько справедливо толкование норм закона о ненормированном рабочем дне в пользу работодателя применительно к коммерческим организациям, в которых чаще всего возникает соблазн злоупотребления правом со стороны работодателя.

Сколько длится ненормированный рабочий день?

Как мы знаем, законом определены нормы труда и отдыха, исходя из которых работникам устанавливается режим работы. Условия работы при ненормированном рабочем дне до сих пор являются оценочной категорией работодателя.

А он часто понимает ненормированный день как имеющий начало, но не имеющий конца. Разумеется, такой подход к толкованию закона выгоден работодателю, но, как правило, невыгоден работнику.

Значит ли это, что правда на стороне работодателя?

В нашей стране норма рабочего времени составляет 40 ч в неделю (ст. 91 ТК РФ), то есть при пятидневной рабочей неделе на один день приходится 8 ч рабочего времени. Вместе с тем есть случаи, когда эту норму можно превысить, не нарушив нормы закона. К таким случаям, как мы знаем, относится сверхурочная работа и ненормированный рабочий день.

Для сверхурочных работ в законе есть четкое ограничение — не больше 120 ч в год. Причем запрещается привлекать работника к сверхурочной работе длительностью более чем 4 ч два дня подряд. Это связано с тем, что при переработках нарушается баланс между работой и отдыхом, что в итоге приводит к неэффективному труду и неудовлетворительным результатам деятельности.

В отличие от сверхурочных работ, в отношении ненормированного рабочего дня такие ограничения отсутствуют, то есть ни ограничения, установленные законом для привлечения к сверхурочной работе, ни гарантии и компенсации, связанные с такой работой, на труд работников с ненормированным рабочим днем не распространяются[2].

Попробуем разобраться, почему все же законодатель выделяет ненормированный рабочий день в отдельную категорию сверхнормативного труда, в своего рода особый режим рабочего времени. Согласно ст.

97 ТК РФ работа в режиме ненормированного рабочего дня является работой за пределами установленной продолжительности рабочего времени. То есть речь идет о сверхнормативной, дополнительной, выходящей за рамки рабочего дня работе. Законодатель в ст.

101 ТК РФ сделал оговорку об эпизодичности привлечения к такой работе, однако проблему с недобросовестным использованием труда это не решило. Критерии или признаки эпизодичности в нормативных правовых актах в настоящее время отсутствуют.

А компенсации, которые работник получает взамен своих сверхнормативных трудозатрат, порой явно ниже этих трудозатрат.

Особо отметим, что введение ненормированного рабочего дня для работников не означает, что на них не распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, порядок учета рабочего времени и т. д.

2 Эти работники на общих основаниях освобождаются от работы в дни еженедельного отдыха и праздники.

Поэтому привлекать работников, которым установлен ненормированный рабочий день, к работе в их выходные и нерабочие праздничные дни можно только с применением положений ст. 113 и 153 ТК РФ.

Кому можно установить ненормированный рабочий день?

Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем не определен нормативными правовыми актами, поэтому, как правило, он устанавливается в локальном нормативном акте работодателя, например, правилах внутреннего трудового распорядка или положении об учете рабочего времени.

Исключение — установление ненормированного рабочего дня водителям. Так, согласно ч. 2 ст. 329 ТК РФ особенности режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда отдельных категорий работников, труд которых непосредственно связан с движением транспортных средств, устанавливаются Минтрансом России.

В соответствии с Положением об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей[3] ненормированный рабочий день может устанавливаться:

• водителям легковых автомобилей (кроме автомобилей-такси);

• водителям автомобилей экспедиций и изыскательских партий, занятым на геологоразведочных, топографо-геодезических и изыскательских работах в полевых условиях.

Количество и продолжительность рабочих смен по графикам работы (сменности) при ненормированном рабочем дне водителей устанавливаются исходя из нормальной продолжительности рабочей недели, а дни еженедельного отдыха предоставляются на общих основаниях.

Нельзя не отметить, что у режима ненормированного рабочего дня есть интересные особенности:

• его можно установить для конкретной должности, а не для структурного подразделения в целом;

• привлечение к работе сверх нормативного времени должно быть обусловлено производственной необходимостью;

• виды работ, выполняемых в сверхнормативное время, не должны отличаться от обычной работы, выполняемой в рамках трудового договора, должностной или рабочей инструкции.

Как установить ненормированный рабочий день?

Условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня нужно обязательно закрепить в трудовом договоре с работником. Приведем примерную формулировку:

2.1. Работнику устанавливается ненормированный рабочий день.
2.2. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день работника составляет шесть календарных дней.

Локальным нормативным актом, в котором устанавливается перечень должностей с ненормированным рабочим днем, как правило, являются правила внутреннего трудового распорядка (см. пример).

Чтобы работника, которому установлен ненормированный рабочий день, привлечь к сверхнормативной работе, достаточно письменного или устного распоряжения работодателя либо собственного понимания необходимости этого. К слову, для привлечения работника к сверхурочной работе работодателю следует соблюсти ряд условий, в том числе получить согласие работника.

При этом надо помнить, что работодатель вправе привлекать работников с ненормированным рабочим днем к работе за пределами обычного рабочего времени только для выполнения работ, обусловленных трудовым договором, и не может поручать иную работу. То есть если работник работает делопроизводителем, его нельзя привлечь к выполнению работы водителя или секретаря (для этого уже нужно будет заключать трудовой договор о работе по совместительству).

Важные нюансы

1. Работник, которому установлен ненормированный рабочий день, не может отказаться от работы за пределами рабочего дня (смены), если в этом есть необходимость. Такой отказ работодатель может расценить как неисполнение трудовых обязанностей и привлечь работника к дисциплинарной ответственности.

2. Ненормированный рабочий день — это эпизодическое привлечение к сверхнормативной работе. То есть в целях соблюдения баланса рабочего времени и времени отдыха работать сверх нормы можно время от времени, а не каждый день.

3. Выполнение работы сверх норматива не означает, что можно при этом выполнять любую работу, не поименованную в должностной инструкции. Обязанностей у работника больше не становится, увеличивается лишь время, потраченное на работу.

4. Несомненным плюсом для работника, работающего в режиме ненормированного рабочего дня, является установление дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью не менее трех дней. Данный отпуск можно присоединить к ежегодному основному оплачиваемому отпуску или заменить денежной компенсацией (по заявлению работника).

5. Если нужно установить ненормированный рабочий день конкретному работнику, необходимо соблюсти процедуру документального оформления такого режима.

6. Установленный режим ненормированного рабочего дня позволяет задерживать работника на работе без оформления сверхурочной работы и, соответственно, ее оплаты по повышенным ставкам.

7. Работодателю не нужно вести учет переработок и следить за их лимитами.

8. Ненормированный рабочий день не распространяется на работу в выходные и праздничные дни, только на рабочие для конкретного работника дни.

9. Если работодатель злоупотребляет правом на привлечение к работе в условиях ненормированного рабочего дня, работник может обратиться с жалобой в трудовую инспекцию или в суд (ст. 352, 356, 391 ТК РФ).

В итоге систематические переработки могут признать в качестве сверхурочной работы и обязать работодателя выплатить соответствующую компенсацию. Кроме того, за нарушение норм трудового права работодателю грозит административная ответственность по ст. 5.

27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Как отдыхать в условиях ненормированного рабочего дня?

Как мы уже отметили, переработки в условиях ненормированного рабочего дня компенсируются предоставлением дополнительных дней к отпуску.

Продолжительность данного отпуска не может составлять менее трех календарных дней, если большая продолжительность не установлена в локальных нормативных актах организации (ст. 116, 119 ТК РФ; п.

3 Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях[4]).

Правила подсчета стажа, необходимого для получения дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день, в трудовом законодательстве не установлены. Традиционно такой стаж определяется по аналогии со стажем для основного оплачиваемого отпуска, то есть в него включается:

• время фактической работы;

• время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность);

• время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

Соответственно, не включается в этот стаж:

• время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

• время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.

Важным моментом является возможность замены дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день денежной компенсацией по заявлению работника с ограничениями применительно к отдельным категориям работников (ст. 126 ТК РФ).

Дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день или денежная компенсация предоставляются либо на основании графика отпусков, либо по письменному заявлению работника. Заявление составляется в произвольной форме (если, конечно, его форма не утверждена локальным нормативным актом организации) и подается в кадровую службу в установленном в организации порядке.

Текст заявления о предоставлении дополнительного отпуска может быть таким:

Прошу предоставить мне ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день с 1 августа 2018 г. на три календарных дня.

Если работник решит получить денежную компенсацию вместо дополнительного отпуска, он может составить заявление следующего содержания:

Прошу заменить мне денежной компенсацией 6 календарных дней ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день.

В заключение хотелось бы сказать, что в части установления ненормированного рабочего дня сложился достаточно вольный подход к толкованию закона. Изменить ситуацию можно только изменением нормы закона.

Упомянутый в начале статьи законопроект1 является попыткой решения проблемы ненормативного использования труда работников без какого-либо учета и, соответственно, оплаты.

Но он предлагает лишь ограничить время, установив лимит переработок в течение года.

Автор данной статьи полагает целесообразным предусмотреть категории работников, которым можно вводить ненормированный рабочий день, и считает разумным установить четкое понятие ненормированного рабочего дня, определив отличительные от сверхурочной работы признаки, поскольку, как мы знаем, работодатели все сомнения обычно трактуют в свою пользу.

Кроме того, по мнению автора, было бы нелишним установить баланс между трудозатратами работника, работающего в условиях ненормированного рабочего времени, и предоставляемым ему дополнительным отпуском, установив пропорциональное соотношение отработанного сверхнормативно времени и компенсации за него.

Для этого, разумеется, необходимо учитывать работу работника в установленном порядке и документально это оформлять — приказом и отметкой в табеле учета рабочего времени.

 

[1] Законопроект № 134447-7 «О внесении изменений в статьи 101 и 119 Трудового кодекса Российской Федерации в части ограничения использования ненормированного рабочего дня». [2] Письмо Роструда от 07.06.2008 № 1316-6-1.

Источник: https://www.profiz.ru/kr/8_2018/nrd_zloupotrebleniya/

Ветка права
Добавить комментарий